2018年國家司法考試主觀題強(qiáng)化練習(xí)卷(3)

　　1、張某去年只有17歲，在本鎮(zhèn)的啤酒廠做臨時(shí)工，每月有600元的收入。為了上班方便，張某在鎮(zhèn)里租了一間房。7月份，張某未經(jīng)其父母同意，欲花500元錢從李某處買一臺(tái)舊彩電，此事遭到了其父母的強(qiáng)烈反對(duì)，但李某還是買了下來。同年10月，張某因患精神分裂癥喪失了民事行為能力。隨后，其父找到李某，認(rèn)為他們之間的買賣無效，要求李某返還錢款，拿走彩電。問：

　　(1)此買賣是否有效?

　　(2)分析本案中買賣法律關(guān)系的構(gòu)成要素。

　　【參考答案】

　　(1)此買賣合同完全有效。因?yàn)楹贤�成立時(shí)張某已滿16周歲，并以自己的勞動(dòng)收入為其主要生活來源，根據(jù)我國《民法通則》第ll條的規(guī)定：“十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人�！彼�以張某已經(jīng)是完全民事行為能力人，可以獨(dú)立實(shí)施法律行為，無須征得其父母同意。張某患上精神病喪失行為能力是在合同成立之后，這不影響他在此前所做出的民事法律行為的效力。

　　(2)本案中買賣法律關(guān)系的構(gòu)成要素分別為：(1)民事法律關(guān)系的主體：張某和李某。(2)民事法律關(guān)系的客體：雙方買賣的標(biāo)的——彩電。(3)民事法律關(guān)系的內(nèi)容：張某有向李某交付購買彩電的價(jià)款500元的義務(wù)，及取得彩電的權(quán)利;李某有收取張某500元價(jià)款的權(quán)利和向張某交付彩電的義務(wù)。

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　　2、農(nóng)民田某于1991年去外國打工時(shí)在途中遇海難失蹤，從此查無音訊。1996年其妻胡某向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾?qǐng)宣告田某死亡，人民法院經(jīng)審理判決宣告田某死亡。由于年幼的女兒田燕一直身體不好，家中又沒有足夠的經(jīng)濟(jì)能力給田燕治療，1997年胡某將田燕送給膝下無子的鄰村姚某收養(yǎng)，并辦理了合法的手續(xù)。1998年，失蹤多年的田某突然返回，法院隨即撤銷了對(duì)田某的死亡宣告。田某要求與胡某恢復(fù)夫妻關(guān)系，并提出田燕的收養(yǎng)未征得他的同意，違反我國《收養(yǎng)法》，是無效的，要求撤銷收養(yǎng)合同。姚某與胡某都不同意，田某訴至法院。問：

　　(1)田某與胡某間的夫妻關(guān)系是否還存在?

　　(2)田燕的送養(yǎng)是否有效?

　　【參考答案】

　　(1)田某與胡某間的夫妻關(guān)系自動(dòng)恢復(fù)。因?yàn)樗劳鲂�告僅僅是一種死亡推定制度，被推定死亡的公民仍有生還的可能;一旦被宣告死亡的人重新出現(xiàn)，死亡宣告應(yīng)被撤銷。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則=若干問題的意見(試行)=第37條規(guī)定：被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)。

　　(2)本案中，田燕的送養(yǎng)是合法有效的，田某不得要求撤銷收養(yǎng)�！蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第38條規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許。因?yàn)樵诖似陂g其配偶是子女現(xiàn)實(shí)的惟;—的法定監(jiān)護(hù)人，送養(yǎng)只能由其配偶決定。

　　3、某年5月，甲、乙、丙、丁4人自愿組成一個(gè)合伙采石組，共同勞動(dòng)，按勞取酬，并推舉甲為負(fù)責(zé)人，但未簽訂書面協(xié)議。數(shù)丹后，戊要求人伙，經(jīng)甲、乙、丙、丁全體同意，戊也加入了采石組。此后，5人進(jìn)行了2次分紅。當(dāng)年10月某日，5人在某工地進(jìn)行爆破采石時(shí)，按照分工，由乙、丙、丁擔(dān)任警戒，戊負(fù)責(zé)爆破，甲予以協(xié)助。因炮眼有滲水，戊決定采取先裝導(dǎo)火索后裝炸藥的危險(xiǎn)爆破法，甲說這樣太危險(xiǎn)，戊說只能這樣了。為了趕時(shí)間，甲只好默認(rèn)。當(dāng)戊向炮眼裝第四節(jié)炸藥時(shí)，因炸藥上已裝導(dǎo)火索，戊剛裝好，炸藥爆炸，戊被炸傷雙眼，經(jīng)醫(yī)治無效，左眼失明，并花去醫(yī)藥費(fèi)近1萬元。戊要求甲、乙、丙、丁賠償其損失并承擔(dān)生活費(fèi)，被拒絕，戊訴至法院。問：?

　　試分析甲、乙、丙、丁、戊之間的法律關(guān)系，戊的行為性質(zhì)以及該案應(yīng)如何處理? ?

　　【參考答案】

　　(1)根據(jù)民法原理，合伙是兩個(gè)以上的人按照協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧的組織。此案中申、乙、丙、丁四人自愿組成一個(gè)合伙采石組，共同勞動(dòng)，按勞取酬，盡管沒有簽訂書面協(xié)議，但是已經(jīng)形成事實(shí)上的合伙關(guān)系。

　　(2)入伙是在合伙存續(xù)期間，非合伙人申請(qǐng)加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定，入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中，戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意，而且事實(shí)上已經(jīng)參與合伙事務(wù)和贏利分配，所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關(guān)系，戊已取得了合伙人的地位。

　　(3)根據(jù)法律規(guī)定，合伙的經(jīng)營活動(dòng)由全體合伙人承擔(dān)責(zé)任。此案中，5人在某工地進(jìn)行爆破采石的行為屬于合伙的行為，其中戊的裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務(wù)之行為，由此造成的后果應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)。

　　(4)所以，戊因被炸傷雙眼而支出的1萬元醫(yī)藥費(fèi)應(yīng)當(dāng)由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔(dān)，其中戊除了承擔(dān)自己的部分責(zé)任外，由?其對(duì)于事故的發(fā)生負(fù)有主要責(zé)任，可以酌情由其多負(fù)擔(dān)一定的比例。

　　(5)此外，戊由于醫(yī)治無效，左眼失明，甲、乙、丙、丁應(yīng)當(dāng)對(duì)其負(fù)擔(dān)一定數(shù)額的生活補(bǔ)助費(fèi)用。

　　4、甲乙丙均為經(jīng)營長途客運(yùn)業(yè)的專業(yè)戶，三人商定合伙經(jīng)營跑運(yùn)輸，每人出資10萬元入伙，同時(shí)甲提出其業(yè)務(wù)經(jīng)理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不須交納出資，乙、丙表示同意。私人一致同意由丁作為日常業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人。后甲因其他事項(xiàng)提出退伙，丙放棄在合伙中的份額，乙丙丁三人表示同意。三天后，丁在運(yùn)輸過程中撞傷他人，需支付賠償費(fèi)50萬元，為此引起糾紛。請(qǐng)回答下列問題

　　(1)丁以其管理才能入伙是否有效

　　(2)甲放棄的份額應(yīng)如何處理?

　　(3)賠償費(fèi)50萬元應(yīng)如何承擔(dān)?

　　【參考答案】

　　(1)有效。依《民法通則》和《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以勞務(wù)出資，經(jīng)其他合伙人同意的，合法有效。

　　(2)歸其他合伙人共有。

　　(3)由乙丙丁承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因?yàn)榧滓呀?jīng)退伙，對(duì)退伙后產(chǎn)生的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。

　　5、1994年，童某、陳某和姜某三人共同在某市設(shè)立了一家兒童制衣有限公司，公司注冊資本為60萬元。章程中載明三人的出資分別是20萬元，15萬元和25萬元，但實(shí)際上，三方的出資都沒有交足，總共只有價(jià)值20萬元的生產(chǎn)設(shè)備和5萬元的流動(dòng)資金，公司的注冊是陳某通過欺詐手段獲得出資證明辦理的。公司成立后，一直運(yùn)營正常，也與其它的企業(yè)簽訂了大量的合同，其中多數(shù)合同也已經(jīng)履行完畢。但是由于經(jīng)營不善，公司一直都沒有真正贏利。1995年，該企業(yè)對(duì)市場估計(jì)失策，導(dǎo)致嚴(yán)重虧損。該市布料廠前來追討公司所欠的50萬元的債務(wù)，后起訴到法院。問：

　　(1)該“公司”是否具有法人資格?

　　(2)本企業(yè)所欠債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)?

　　【參考答案】

　　(1)本案中的“公司”具有法人資格。公司法人資格的取得，以登記公示為要件。兒童制衣有限公司已經(jīng)工商局登記注冊，具有公示效力。該公司在登記過程中，雖然出資不到位，是通過不正當(dāng)手段登記注冊的，但公司登記注冊以后，營運(yùn)正常，多數(shù)合同履行完畢，不屬于公司法規(guī)定的“情況嚴(yán)重，應(yīng)予撤銷”的情形，因此，該公司具有法人資格。

　　(2)因?yàn)楸景钢械墓�司具有法人資格，因此，其所欠布料廠50萬元的債務(wù)，應(yīng)由公司承擔(dān)。如果公司的資產(chǎn)不足以清償該債務(wù)，由于該公司三股東出資不到位，三股東應(yīng)負(fù)補(bǔ)足出資額不到位的責(zé)任。在補(bǔ)足出資額的范圍內(nèi)，三股東負(fù)有清償該債務(wù)的義務(wù)。

　　6、某建筑安裝公司從鄰省的安電設(shè)備制造廠購進(jìn)了2000只電源開關(guān)，但回來經(jīng)檢測，發(fā)現(xiàn)有1/3的質(zhì)量不合格。經(jīng)雙方協(xié)商，安電制造廠同意全部退貨。但是某建筑安裝公司卻一直沒有收到2000只電源開關(guān)的退貨款，幾經(jīng)催討都沒有結(jié)果，于是某建筑安裝公司以安電設(shè)備制造廠為被告向法院起訴。但此時(shí)安電制造廠已經(jīng)被某電力設(shè)備有限公司所兼并，成為其分公司。原制造長領(lǐng)導(dǎo)以制造廠已經(jīng)不存在為由，不歸還欠款;而某電力設(shè)備有限公司認(rèn)為，此債務(wù)屬于原制造廠，與公司業(yè)務(wù)沒有任何關(guān)系，也拒絕承擔(dān)責(zé)任。問：

　　某安裝公司應(yīng)該以誰為被告?此債務(wù)應(yīng)該由誰來承擔(dān)?

　　【參考答案】某安裝公司應(yīng)以某電力設(shè)備有限公司為被告。我國《民法通則》第44條規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，他的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。”本案中安電制造廠被電力設(shè)備有限公司所兼并，已沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，也不再是一個(gè)獨(dú)立的法人，其所欠債務(wù)應(yīng)由某電力設(shè)備有限公司承擔(dān)。某電力設(shè)備有限公司自然成為本案被告。

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