【案例1】飲料廠能在二審期間提出反訴嗎?

　　B市東區(qū)建筑隊(duì)與B市益華飲料廠簽訂一份合同，由建筑隊(duì)為飲料廠蓋廠房，雙方約定工程造價(jià)800萬(wàn)元。1995年4月工程完工，經(jīng)檢驗(yàn)工程質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)，飲料廠予以接收，并向建筑隊(duì)支付了700萬(wàn)元，剩余100萬(wàn)元未付。建筑隊(duì)為追索飲料廠拖欠的100萬(wàn)元工程款，于1996年8月訴至法院，一審法院判決飲料廠敗訴，飲料廠不服向二審法院提起上訴。在二審審理期間，飲料廠向二審法院提出反訴，稱建筑隊(duì)在施工過程中曾向飲料廠借用了40萬(wàn)塊磚用于建筑隊(duì)的其他工程，要求建筑隊(duì)返還這40萬(wàn)塊磚或磚款。

　　請(qǐng)問：

　　(1)二審法院對(duì)飲料提出的反訴在程序上應(yīng)如何處理?

　　(2)二審法院可否對(duì)反訴作出判決?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)二審法院可根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就反訴進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。

　　(2)二審法院不能對(duì)該反訴作出判決。因?yàn)榉丛V是不同于原訴的獨(dú)立之訴，而二審判決是終審判決，如果由二審對(duì)反訴作出判決，實(shí)際上剝奪了當(dāng)事人的上訴權(quán)，違反了兩審終審制度。

　　點(diǎn)擊加入【法律職業(yè)資格考試交流群】協(xié)助報(bào)名|通關(guān)課程|精選題庫(kù)|資訊答疑595538012

　　【案例2】本案誰(shuí)為被告?由哪個(gè)法院管轄?

　　居住在甲市A區(qū)的喬小偉從事汽車修理業(yè)，其所開的汽車修理鋪位于甲市C區(qū)。汽車修理鋪的個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照所登記的業(yè)主是其兄喬大偉(居住在甲市B區(qū))，喬大偉實(shí)際上并不經(jīng)營(yíng)汽車修理。喬小偉為了承攬更多的業(yè)務(wù)，與鄉(xiāng)辦集體企業(yè)正華汽車修理廠(位于甲市L縣)簽訂了一份協(xié)議，約定喬小偉的汽車修理鋪可以以正華汽車修理廠的名義從事汽車修理業(yè)務(wù)，喬小偉每年向正華汽車修理廠交管理費(fèi)2萬(wàn)元。2002年1月，喬小偉雇傭的修理工錢財(cái)旺(常年居住在甲市D區(qū))，為客戶李有良(居住在甲市E區(qū))修理一輛捷達(dá)車。修好后，錢財(cái)旺按照工作程序要求在汽車修理鋪前試車時(shí)，不慎將車撞到了一棵大樹上，造成汽車報(bào)廢，錢財(cái)旺自己沒有受傷。相關(guān)各方就如何賠償該汽車損失發(fā)生糾紛，未能達(dá)成協(xié)議。現(xiàn)李有良擬向法院起訴。

　　請(qǐng)問：

　　(1)李有良應(yīng)以誰(shuí)為被告?

　　(2)哪些法院對(duì)本案有管轄權(quán)?

　　(3)就此同一糾紛，若李有良向有管轄權(quán)的法院都提起訴訟，應(yīng)如何確定案件的管轄法院?

　　(4)若有管轄權(quán)的法院之間就本案管轄權(quán)問題發(fā)生了爭(zhēng)議，應(yīng)如何確定管轄法院?

　　(5)若在管轄權(quán)爭(zhēng)議未解決之前，其中一享有管轄權(quán)的法院對(duì)案件就作出了判決，對(duì)此判決及判決所涉及的案件應(yīng)如何處理?

　　【參考答案】

　　(1)李有良應(yīng)以喬小偉、喬大偉和正華汽車修理廠為被告。

　　(2)甲市A區(qū)、B區(qū)、C區(qū)、L縣的法院有管轄權(quán)。

　　(3)若李有良向有管轄權(quán)的法院都提起訴訟，由最先立案的法院管轄。

　　(4)由爭(zhēng)議雙方協(xié)商解決，協(xié)商解決不了的，由它們的共同上級(jí)法院指定管轄。

　　(5)上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)以違反程序?yàn)橛沙蜂N其判決，并將案件移送或者指定其人民法院審理，或者由自己提審。

　　【案例3】本案應(yīng)以誰(shuí)為被告?

　　河北某縣以盛產(chǎn)優(yōu)質(zhì)紅棗而聞名。王甲、王乙、王丙三兄弟分別住在河北廊坊市、承德市和承德灤平縣。3人合伙在河北某縣開了一家紅棗收購(gòu)站(以下簡(jiǎn)稱供方)，但沒有注冊(cè)登記，專門收購(gòu)當(dāng)?shù)剞r(nóng)民的紅棗，然后轉(zhuǎn)賣。1994年5月，王某與包頭市東河區(qū)一家以紅棗為生產(chǎn)原料的營(yíng)養(yǎng)滋補(bǔ)酒生產(chǎn)廠(以下簡(jiǎn)稱需方)經(jīng)理簽訂了1份購(gòu)銷合同，約定“1994年10月供方供5000公斤二等紅棗，單價(jià)3元1斤(人民幣)�！薄敖回浀攸c(diǎn)：包頭東河火車站。供方負(fù)責(zé)辦理托運(yùn)手續(xù)，費(fèi)用由需方承擔(dān)。需方收貨后10日內(nèi)付款。”當(dāng)年紅棗的收成量比預(yù)計(jì)的差得多，紅棗價(jià)格扶搖直上。紅棗收購(gòu)站將收購(gòu)到的紅棗先供應(yīng)給出價(jià)高的客戶，到1994年11月尚未向需方發(fā)貨。需方幾次催貨，供方均置之不理。1995年1月，需方廠家所在的地區(qū)劃歸與東河區(qū)相鄰的青山區(qū)管轄。1995年2月需方向包頭市東河區(qū)人民法院起訴，要求供方承擔(dān)不履行合同的一切責(zé)任。

　　請(qǐng)問：

　　(1)本案應(yīng)以誰(shuí)為被告?

　　(2)被告認(rèn)為包頭東河區(qū)人民法院沒有管轄權(quán)，這一主張是否有法律依據(jù)?對(duì)此應(yīng)如何處理?

　　(3)設(shè)本案中需方在訂立合同之后就按合同規(guī)定預(yù)付了貨款，在此種情況下，被告對(duì)東河區(qū)人民法院管轄權(quán)提出異議是否會(huì)得到支持?

　　(4)設(shè)雙方當(dāng)事人在合同中約定：“如果產(chǎn)生糾紛，只能在原告住所地法院起訴�！卑�頭東河區(qū)人民法院受理了原告的起訴后，認(rèn)為原告住所地已經(jīng)歸屬于包頭市青山區(qū)，故包頭青山區(qū)人民法院有管轄權(quán)，遂將案件移送給青山區(qū)人民法院。青山區(qū)人民法院認(rèn)為當(dāng)事人雙方既然在訂立合同時(shí)約定由原告住所地人民法院管轄，此處的“原告住所地”應(yīng)指訂立合同時(shí)的住所地，所以，有管轄權(quán)的法院應(yīng)該是東河區(qū)人民法院，于是又將案件送回東河區(qū)人民法院。這種做法是否正確?應(yīng)如何處理?

　　【參考答案】

　　(1)按照《民事訴訟法若干問題意見》第47條的規(guī)定。本案中，王甲、王乙、王丙合伙收購(gòu)紅棗進(jìn)行轉(zhuǎn)賣，應(yīng)為共同被告�！睹袷略V訟法若干問題意見》規(guī)定，訴訟中全體合伙人可以推選代表人;被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。

　　(2)被告的主張是有法律依據(jù)�！睹袷略V訟若干問題意見》第18條規(guī)定。本案中，合同約定的交貨地點(diǎn)在包頭東河火車站，但在起訴時(shí)合同并沒有履行，原告住所地也不在包頭市東河區(qū)，因此，東河區(qū)人民法院對(duì)本案沒有管轄權(quán)，本案應(yīng)由被告住所地人民法院管轄�！睹袷略V訟法》第38條、《民事訴訟法若干問題意見》第141條的規(guī)定，東河區(qū)人民法院接到訴狀后，發(fā)現(xiàn)本院沒有管轄權(quán)，應(yīng)告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴，原告堅(jiān)持起訴的，裁定不予受理;立案后發(fā)現(xiàn)本院無管轄權(quán)的，應(yīng)將案件移送有管轄權(quán)的人民法院。被告認(rèn)為受訴人民法院沒有管轄權(quán)的，應(yīng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的，裁定駁回。

　　根據(jù)最高人民法院《關(guān)于經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第5條的規(guī)定，人民法院對(duì)當(dāng)事人的異議應(yīng)在15日內(nèi)作出異議是否成立的書面裁定。被告如不服該裁定，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院上訴，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出書面裁定。

　　(3)需方按合同規(guī)定預(yù)付了貨款，就是誠(chéng)實(shí)信用地履行了合同;供方單方面不履行合同，并不是整個(gè)合同沒有履行，在這種情況下，人民法院的管轄?wèi)?yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》第24、35條的規(guī)定來確定，即由被告住所或合同履行地人民法院管轄，原告可以選擇向其中一個(gè)人民法院起訴。本案中，雙方當(dāng)事人在合同中明確約定交貨地點(diǎn)為“東河火車站”，所以，合同發(fā)生地點(diǎn)是東河區(qū)，東河區(qū)人民法院有管轄權(quán);被告提出的異議將不會(huì)被人民法院支持。

　　(4)《民事訴訟法》第25條規(guī)定。因此，本案的雙方當(dāng)事人在合同中明確約定因合同產(chǎn)生的糾紛由原告住所地人民法院管轄，這種選擇管轄的協(xié)議是合法有效的�！睹袷略V訟法》第36條規(guī)定�？梢�，本案中包頭青山區(qū)人民法院收到受移送的案件后又移送至東河區(qū)人民法院，是違反程序法的。兩個(gè)以上人民法院之間對(duì)地域管轄有爭(zhēng)議的案件，有關(guān)人民法院均應(yīng)當(dāng)立即停止進(jìn)行實(shí)體審理，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。雙方為同屬一個(gè)地、市轄區(qū)的基層人民法院，由該地、市的中級(jí)人民法院及時(shí)指定管轄。本案中，應(yīng)由東河區(qū)人民法院和青山區(qū)人民法院的共同上級(jí)人民法院——包頭市中級(jí)人民法院指定管轄。

　　【案例4】該發(fā)貨單是書證還是物證?

　　山西某煤礦與江西某煤炭公司簽訂一項(xiàng)煤炭買賣合同。合同約定山西煤礦應(yīng)于1997年12月1日前將煤運(yùn)到湖北漢口某碼頭，雙方憑該碼頭收貨清單結(jié)貨款。山西煤礦于1997年11月3日從大同火車站發(fā)貨，因其經(jīng)辦人填寫發(fā)貨單不清，致使火車站將煤錯(cuò)發(fā)到漢口另一碼頭。雙方于1998年1月才找到該批煤的下落。江西公司于1998年2月才收到貨，故其以山西煤礦違約為由拒付貨款。山西煤礦因此向法院起訴，要求江西公司支付貨款。

　　請(qǐng)問：

　　(1)漢口區(qū)人民法院是否對(duì)本案有管轄權(quán)?為什么?

　　(2)該填寫不清的發(fā)貨單在本案中是書證還是物證?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)有管轄權(quán)。因?yàn)榉�律�?guī)定因合同糾紛引起的訴訟，由被告住所地或合同履行地法院管轄。本案屬于賣方發(fā)貨，合同履行地應(yīng)為貨物交付地，而本案交貨地為漢口某碼頭，故漢口區(qū)人民法院有管轄權(quán)。

　　(2)是書證。書證是以其書面記載的文字內(nèi)容來證明案件的證據(jù)。物證是以其外部形態(tài)、存在狀況、品質(zhì)來證明案件事實(shí)的證據(jù)。本案中填寫不清的發(fā)貨單是以其記載的文義不明確的內(nèi)容來證明發(fā)貨人即山西煤礦對(duì)發(fā)錯(cuò)地點(diǎn)負(fù)責(zé)任，故其為書證。

　　【案例5】商場(chǎng)應(yīng)承擔(dān)哪些責(zé)任?

　　顧客林某到當(dāng)?shù)匾话儇浬虉?chǎng)購(gòu)物，將其隨身攜帶物品寄存給商場(chǎng)內(nèi)存包處看管，然后到二層特賣場(chǎng)購(gòu)買了三件清倉(cāng)處理毛衣，當(dāng)時(shí)售貨員說明“清倉(cāng)商品五折甩賣，售出概不退貨�！绷帜迟�(gòu)物后回到存包處，發(fā)現(xiàn)毛衣上有斷線，當(dāng)林某要取回其寄存物時(shí)又遭存包員拒絕，理由是物品已被他人取走。林某一氣之下與存包員吵架，因一時(shí)激動(dòng)誘發(fā)其遺傳先天心臟病，當(dāng)場(chǎng)死亡。請(qǐng)問：

　　(1)本案中，林某與商場(chǎng)之間共存在哪幾種民事法律關(guān)系?

　　(2)商場(chǎng)的“清倉(cāng)商品售出概不退貨”的說明是否合法有效?

　　(3)如林某僅是存包被丟失，應(yīng)在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)主張權(quán)利?

　　(4)對(duì)林某的死亡，現(xiàn)如林某配偶要求商場(chǎng)賠償，林某死亡的民事責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?

　　(5)如果林某在購(gòu)物過程中被強(qiáng)行搜身，理由是有盜竊嫌疑，商場(chǎng)應(yīng)承擔(dān)何種民事責(zé)任?

　　【參考答案】

　　(1)二者之間存在買賣關(guān)系、寄存關(guān)系及寄存合同中商場(chǎng)的違約關(guān)系和對(duì)林某死亡的商場(chǎng)的侵權(quán)關(guān)系。

　　(2)商場(chǎng)對(duì)清倉(cāng)產(chǎn)品以五折價(jià)格低價(jià)出售并說明“清倉(cāng)商品五折甩賣，售出概不退貨”，這一行為并不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制規(guī)定，也符合誠(chéng)實(shí)信用原則，屬合法有效。

　　(3)應(yīng)在知道該情況之日起一年內(nèi)主張權(quán)利。

　　(4)對(duì)林某的死亡，林某本人與商場(chǎng)均有過錯(cuò)，其民事責(zé)任應(yīng)在林某和商場(chǎng)之間按過錯(cuò)大小合理分擔(dān)。

　　(5)商場(chǎng)應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　【案例6】他們應(yīng)負(fù)何種刑事責(zé)任?

　　甲(1982年12月24日生)、乙(1984年12月10日生)兄弟二人在某鄰人丙(解除勞教人員)的教唆下，多次進(jìn)行搶劫。1998年10月20日在一次作案時(shí)甲乙同被抓獲。甲、乙、丙三人各負(fù)何種刑事責(zé)任?

　　【參考答案】

　　甲在實(shí)施搶劫行為時(shí)，已滿14周歲，不滿16周歲。根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人犯搶劫罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。因此，應(yīng)當(dāng)追究甲所犯的搶劫罪的刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。乙在實(shí)施搶劫行為時(shí)，不滿14周歲，不應(yīng)追究刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家長(zhǎng)或監(jiān)護(hù)人加以管教。丙教唆不滿18周歲的人犯搶劫罪，應(yīng)按搶劫罪從重處罰。

　　如果您還有國(guó)家司法考試2018報(bào)名、備考、培訓(xùn)等相關(guān)信息想要咨詢，可以進(jìn)入：595538012(QQ群)，或直接點(diǎn)擊，會(huì)有在線專家為您解答。

　　相關(guān)推薦：

　　1.2018年司法考試(卷四)案例分析模擬題及答案匯總

　　2.2018年司法四卷考試案例分析題匯總

　　3.2018年司法四卷考試案例分析題及答案十套匯總

　　推薦閱讀：2018年國(guó)家司法考試題庫(kù)正式上線啦！　2018年國(guó)家司法考試報(bào)考指南

　　2018司法考試網(wǎng)絡(luò)高清課堂：備考階段，常年招生，隨報(bào)隨學(xué)。統(tǒng)一服務(wù)熱線：4000-525-585 聯(lián)系速道 （凡涉及國(guó)家司法考試政策事項(xiàng)等問題可撥打電話咨詢）

>>>>在線報(bào)名<<<<