【案例一】杜前的擔(dān)保義務(wù)是否解除?

　　農(nóng)民杜海以做藥材生意為由向其表哥江濤借3萬(wàn)元錢，江濤為了保險(xiǎn)起見(jiàn)，提出讓杜海找個(gè)保人，杜海找了同村村民杜前作保人，江濤與杜海于1991年3月10日簽訂了書(shū)面合同，合同中寫(xiě)明還款期限1年，到期不還由杜前代還，杜向前在合同上簽了字，江濤當(dāng)即將3萬(wàn)元錢交給了杜海，杜海用借來(lái)的錢買了一輛舊卡車，其余的錢都用吃、喝、嫖、賭，杜前見(jiàn)他不好好做生意，就提出不愿再為杜海擔(dān)保，杜海表示同意，并于1991年12月5日達(dá)成解除擔(dān)保的協(xié)議。還款期限到了，江濤正準(zhǔn)備找杜海還錢時(shí)，聽(tīng)說(shuō)杜海出了車禍，車毀人亡。江濤就要求杜海的妻子承擔(dān)其夫生前債務(wù)，其妻拒絕承擔(dān)，她說(shuō)：“杜海借錢的事我根本就不知道，他平時(shí)從不給家里錢，有時(shí)還從家里拿錢。”于是江濤找杜前，要求杜前替杜海還錢，杜前說(shuō)他早已與杜海達(dá)成解除擔(dān)保的協(xié)議，并將協(xié)議書(shū)拿給江濤看。江濤無(wú)奈，只得向法院起訴，要求杜前承擔(dān)保證責(zé)任。經(jīng)法院調(diào)查，杜海買的舊卡車已被撞毀。杜海有兩個(gè)未成年的子女，其家庭共有財(cái)產(chǎn)主要有5間瓦房?jī)r(jià)值5000元。請(qǐng)問(wèn)：

　　(1)杜前的擔(dān)保義務(wù)有無(wú)解除?為什么?

　　(2)本案如何處理?

　　【參考答案】

　　(1)杜前的擔(dān)保沒(méi)有解除。因?yàn)楸ＷC合同是由保證人和主合同的債權(quán)人簽訂的，不是保證人與被保證人簽訂的，所以保證人與被保證人達(dá)成解除擔(dān)保的協(xié)議并不能發(fā)生解除保證合同的效力，原保證合同仍然有效，杜前仍應(yīng)按合同規(guī)定，在杜海不能還債時(shí)，代替杜海履行還債義務(wù)。

　　(2)杜海所欠債務(wù)屬于個(gè)人債務(wù)，應(yīng)有其個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，他妻子沒(méi)有替他還債的義務(wù)，因?yàn)樗�是以自己的名義借款，借款并未用于家庭生活，其個(gè)人財(cái)產(chǎn)兩間瓦房，價(jià)值2500元，不足以清償債務(wù)，所剩余債務(wù)由杜前代為清償。

　　點(diǎn)擊加入【法律職業(yè)資格考試交流群】協(xié)助報(bào)名|通關(guān)課程|精選題庫(kù)|資訊答疑595538012

　　【案例二】彩電的所有權(quán)是否已經(jīng)轉(zhuǎn)移?

　　1988年8月，張某委托鄰居劉某為其買一臺(tái)彩電，劉某又將此事委托給好友蔣某。蔣某托人打聽(tīng)到徐某有一臺(tái)彩電欲出售，蔣某與徐某取得聯(lián)系，約好到徐某家看電視機(jī)。經(jīng)試看，雙方商定成交價(jià)1700元，先交700元，待試看10天無(wú)問(wèn)題后即付另1000元。蔣某交給徐某700元后，即將彩電取走。蔣某將彩電交給劉某，劉某將700元錢給了蔣某。劉某將彩電交給張某，并告訴張某：“這臺(tái)彩電是我委托蔣某買，我先給你墊上了700元，如果試看10天無(wú)問(wèn)題再付另1000元�！睆埬痴f(shuō)：“謝謝你了，我現(xiàn)手頭沒(méi)那么多錢，我先給你500元，另200元下次一起給。”劉某說(shuō)：沒(méi)關(guān)系。張某試看七天電視出了故障，張某告訴劉某要求將彩電退掉，劉即轉(zhuǎn)告了蔣某，當(dāng)蔣某找到徐某時(shí)，徐某卻稱電視機(jī)已交，買賣已成立，他不僅拒絕收機(jī)退款，反而要求蔣某交另1000元。劉某得知徐某拒絕退款后，就要求張某還他200元。

　　張某以劉某擅自委托為由拒絕還款。在交涉毫無(wú)結(jié)果的情況下，張某訴到法院。要求徐某退款，法院受理此案后，委托有關(guān)部門對(duì)彩電進(jìn)行鑒定，結(jié)論是該機(jī)相當(dāng)陳舊并且已經(jīng)報(bào)廢，屬自然損壞。

　　請(qǐng)問(wèn)：

　　(1)該彩電的所有權(quán)是否已經(jīng)轉(zhuǎn)移?為什么?

　　(2)本案如何處理?

　　【參考答案】

　　(1)該彩電的所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。蔣某與徐某在簽訂買賣合同時(shí)，雙方約定，試看10天無(wú)問(wèn)題后，才交另1000元，這也就是說(shuō)，雖然彩電已經(jīng)交付，但是雙方約定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移是附條件的，該條件就是“試看10天無(wú)問(wèn)題”。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第84條的規(guī)定：財(cái)產(chǎn)已經(jīng)交付，但當(dāng)事約定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移附條件的，在所附條件成就時(shí)，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)方為轉(zhuǎn)移。本案中，張某試看7天電視就出問(wèn)題，所附條件未成就，所有權(quán)就未轉(zhuǎn)移，因此，徐某應(yīng)將700元錢返還給張某，張某也應(yīng)將彩電退還給徐某。

　　(2)劉某的轉(zhuǎn)委托是有效的，因此，劉某將張某委托其代買彩電一事轉(zhuǎn)托給蔣某，雖然事先未征得張某同意，但是，當(dāng)劉某將彩電交給張某并告訴張某轉(zhuǎn)委托蔣某代辦后，張某未表示異議，而且還交了500元錢，張某的行為足以表明他對(duì)劉某的轉(zhuǎn)委托行為已經(jīng)默認(rèn)。

　　(3)徐某應(yīng)將700元返還給張某，張某應(yīng)將彩電退還給徐某，張某應(yīng)返還劉某墊付的200元錢。

　　【案例三】 何某可以以作者身份署名嗎?吳某、胡某、何某是一個(gè)教研室的教師。吳、胡二人合寫(xiě)一本《民主思想史》的教材，共6章，兩人約定每人寫(xiě)3章，各章獨(dú)立構(gòu)成一個(gè)專題。兩人經(jīng)過(guò)半年時(shí)間寫(xiě)完。何某幫忙進(jìn)行校對(duì)，發(fā)現(xiàn)吳某的某些觀點(diǎn)和自己曾經(jīng)在《社會(huì)發(fā)展論》中闡述的觀點(diǎn)一致，只是論證角度不同而已。何某又幫助聯(lián)系了出版社。出書(shū)之后，吳、胡二人發(fā)現(xiàn)，書(shū)封頁(yè)上作者署名為吳、胡、何三人。吳某認(rèn)為何某沒(méi)有參加創(chuàng)作，不是作者，不能以作者身份署名。何某則認(rèn)為吳某在書(shū)中論證的觀點(diǎn)很多都和自己的觀點(diǎn)一致，況且自己也為出書(shū)做了大量工作，有權(quán)以作者身份署名。爭(zhēng)論尚未有結(jié)果，胡某將自己抄寫(xiě)的三章另書(shū)發(fā)表，吳某知道后認(rèn)為胡某侵犯了他的著作權(quán)，即將何某和胡某告之法院。請(qǐng)問(wèn)：

　　(1)《民主思想史》一書(shū)的作者是誰(shuí)?

　　(2)何某能以“吳某和自己觀點(diǎn)一致”為由以作者身份署名嗎?何某能以“為《民主思想史》一書(shū)校對(duì)和聯(lián)系出版社”為由以作者身份署名嗎?

　　(3)胡某是否侵犯了吳某的著作權(quán)?

　　【參考答案】

　　(1)作者是吳某、胡某。

　　(2)何某不能用上述兩個(gè)理由以作者身份署名。

　　(3)胡某沒(méi)有侵犯吳某著作權(quán)。

　　著作權(quán)的客體是作品，其根本性質(zhì)在于它是思想及情感的表現(xiàn)物，而不是思想和情感本身。因此何某認(rèn)為“吳某和自己觀點(diǎn)一致，自己也是著作權(quán)人”是錯(cuò)誤的。根據(jù)《著作權(quán)法》之規(guī)定：創(chuàng)作作品的人是作者。而創(chuàng)作是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動(dòng)。為他人創(chuàng)作進(jìn)行組織工作，提供咨詢意見(jiàn)、物質(zhì)條件或者其他輔助工作，因此何某不是作者，不能以作者身份署名，但其為本書(shū)出版付出了勞動(dòng)，可獲得相應(yīng)的報(bào)酬。該書(shū)作者只能是參加創(chuàng)作的吳某和胡某。

　　吳、胡二人按照約定共同創(chuàng)作，該作品是合作作品。合作作品的著作權(quán)一般由全體合作人共同享有，未經(jīng)其他合作人同意，某個(gè)合作人不能隨意行使著作權(quán)。但也有特殊情況存在，《民通意見(jiàn)》第135條規(guī)定：“合著作品……，其中各組成部分可以分別獨(dú)立存在的，各組成部分的著作權(quán)(版權(quán))由各組成部分的作者分別享有。”因此各部分作者對(duì)合著作品中獨(dú)立存在的作品可以依法處分，不受其他著作權(quán)人同意與否的限制，本案即適用此種情況。吳、胡二人所寫(xiě)各章各成專題，獨(dú)立存在，完全可以分離開(kāi)來(lái)，故吳、胡二人均可對(duì)自己所著部分行使著作權(quán)，包括：署名、發(fā)表、修改、保持作品完整使用并獲得報(bào)酬。

　　【案例四】 遺產(chǎn)繼承糾紛

　　劉英為某單位干部，丈夫早逝，夫妻二人共有二子一女，其中，次子周峰為養(yǎng)子。長(zhǎng)子周進(jìn)成年后于1991年與王月結(jié)婚，生有一子周明。周進(jìn)不幸于1993年因病去世，王月傷心之余，決定不再結(jié)婚，專心照顧兒子和多病的婆婆。次子周峰因受刺激患精神病，被送往精神病醫(yī)院治療。1998年2月劉英因心臟病突發(fā)被王月送往醫(yī)院治療，雖經(jīng)數(shù)月的細(xì)心照料及治療，仍無(wú)法控制病情，于四個(gè)月后死亡。死前劉英立有一份遺贈(zèng)，將其個(gè)人的存款10萬(wàn)元中的2萬(wàn)元贈(zèng)送給鄰居張某，以感謝他多年來(lái)對(duì)她家的關(guān)心和幫助。另在遺產(chǎn)繼承問(wèn)題上，遠(yuǎn)在美國(guó)的女兒周紅打來(lái)電話稱，劉英死前曾打電話給她說(shuō)，其死后全部遺產(chǎn)由周紅來(lái)繼承，但沒(méi)有其他證據(jù)。

　　根據(jù)《繼承法》的規(guī)定回答下列問(wèn)題：

　　(1)周紅稱劉英所立之口頭遺囑是否有效?為什么?

　　(2)周峰是否享有劉英遺產(chǎn)的繼承權(quán)?為什么?

　　(3)若王月要求作為繼承人繼承劉英的遺產(chǎn)，她的要求是否合法?為什么?

　　(4)本案中周明是否有權(quán)作為繼承人繼承劉英的遺產(chǎn)?為什么?

　　(5)本案中劉英的10萬(wàn)元遺產(chǎn)應(yīng)如何處理?

　　(6)若張某在知道受遺贈(zèng)后的第三個(gè)月才作出接受遺贈(zèng)的表示，其是否能獲得遺贈(zèng)?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)無(wú)效。根據(jù)《繼承法》第17條的有關(guān)規(guī)定，口頭遺囑必須在危急情況下作出，且應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上的見(jiàn)證人在場(chǎng)見(jiàn)證，才具有法律效力。劉英所立口頭遺囑，由于周紅提供不出見(jiàn)證人見(jiàn)證的證據(jù)，因此在形式上是不合法的，故而無(wú)效。

　　(2)有。根據(jù)《繼承法》第10條的有關(guān)規(guī)定，在繼承遺產(chǎn)時(shí)，養(yǎng)子女享有同生子女同等的權(quán)利。本案中，周峰作為劉英夫妻的養(yǎng)子，享有法定的繼承權(quán)。

　　(3)合法。《繼承法》第12條規(guī)定：“喪偶的兒媳對(duì)公、婆，喪偶的女婿對(duì)岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人�！北景钢校�王月在喪偶之后主動(dòng)承擔(dān)照顧家庭及婆婆的責(zé)任，對(duì)劉英盡了主要的贍養(yǎng)義務(wù)，因此有權(quán)作為第一順序繼承人繼承劉英的遺產(chǎn)。

　　(4)有權(quán)�！独^承法》第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他父親或母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。”本案中，周明作為先于被繼承人劉英死亡的兒子周進(jìn)的晚輩直系血親，享有代位繼承權(quán)。即代位繼承周進(jìn)應(yīng)繼承的劉英遺產(chǎn)的份額。

　　(5)本案中，劉英的10萬(wàn)元遺產(chǎn)，張某接受遺贈(zèng)可獲得2萬(wàn)元，其余8萬(wàn)元由王月、周明、周峰和周紅均分，每人可得2萬(wàn)元。

　　(6)不能�！独^承法》第25條第2款規(guī)定：“受遺贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈(zèng)后兩個(gè)月內(nèi)，作出接受或放棄受遺贈(zèng)的表示。到期沒(méi)有表示的視為放棄受遺贈(zèng)�！北景钢�，張某在知道受遺贈(zèng)的第三個(gè)月才表示接受遺贈(zèng)，已超過(guò)法定期限，應(yīng)視為放棄受遺贈(zèng)。

　　【案例五】 田某的買賣行為是否生效?

　　田某，現(xiàn)年16歲，一天她到當(dāng)?shù)匕儇洿髽且?00元的價(jià)格為自己購(gòu)買了一條項(xiàng)鏈�；丶液蟊黄涓赴l(fā)現(xiàn)，并要求百貨大樓退款，田某則稱，自己雖仍上中學(xué)，但已經(jīng)有自理能力，因而拒絕退回項(xiàng)鏈。

　　請(qǐng)問(wèn)：

　　(1)田某的買賣行為是否已經(jīng)生效?

　　(2)田某的父親要求百貨大樓退款是否合乎法律規(guī)定?

　　(3)如果田某購(gòu)買的是價(jià)值為30元的文具，其父是否有權(quán)主張百貨大樓退款?

　　(4)本案中，如果百貨大樓得知田某為16歲，可否在田某之父主張退款前要求撤銷本合同?

　　(5)如果田某與百貨大樓經(jīng)理有親戚關(guān)系，經(jīng)理以幫助失學(xué)兒童為名捐給田某財(cái)物，實(shí)際上田某并非失學(xué)兒童，該合同是否有效?

　　【參考答案】

　　(1)田某未滿周18歲，屬于限制民事行為能力人，根據(jù)《合同法》第47條之規(guī)定，其訂立的合同，只有事先征得法定代理人的同意或事后得到法定代理人的追認(rèn)，合同才生效，因此該合同屬于效力未定的合同。其父要求百貨大樓退款，使得合同不產(chǎn)生效力。

　　(2)田某的父親有權(quán)以效力未定的合同追認(rèn)或撤銷。田某的父親要求退款符合法律規(guī)定。

　　(3)《合同法》第47條規(guī)定：“限制民事行為能力的人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)�！北景钢校�田某購(gòu)買文具，與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)，不需其父追認(rèn)即自行生效。

　　(4)可以。《合同法》第47條規(guī)定：“合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利�！卑儇洿髽怯袡�(quán)撤銷合同。

　　(5)無(wú)效�！逗贤�法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：(一)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。”田某與其親戚惡意串通，損害百貨大樓利益，應(yīng)依法認(rèn)定無(wú)效。

　　【案例六】泰州鋼鐵廠應(yīng)承擔(dān)何種保證責(zé)任?

　　1999年6月20日，泰州機(jī)械廠與工商銀行泰州分行簽訂了一份借款合同。泰州機(jī)械廠向工商銀行泰州分行借款200萬(wàn)元，用于購(gòu)買固定資產(chǎn)，借款期限自1999年6月20日至2000年6月20日。1999年6月20日泰州鋼鐵廠為泰州機(jī)械廠出具不可撤銷借款擔(dān)保合同書(shū)，約定保證期間直至借款人還清借款本息時(shí)止，未約定擔(dān)保方式。但到2000年6月20日，泰州機(jī)械廠未能歸還借款。

　　請(qǐng)問(wèn)：

　　(1)本案泰州鋼鐵廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種保證責(zé)任?為什么?

　　(2)本案例中，泰州鋼鐵廠的保證期間應(yīng)到何時(shí)為止?

　　(3)如果工商銀行泰州分行與泰州機(jī)械廠于2000年5月對(duì)日簽訂了延期還款協(xié)議，將還款期限延長(zhǎng)到2002年6月初日，但未征得泰州鋼鐵廠的同意，泰州鋼鐵廠的保證期間到何時(shí)為止?

　　(4)如果工商銀行泰州分行于2000年8月向泰州鋼鐵廠發(fā)出書(shū)面通知，要求其承擔(dān)保證責(zé)任。則保證期間是否還繼續(xù)存在?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)泰州鋼鐵廠應(yīng)當(dāng)連帶保證責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　(2)由于本案中雙方約定的保證期間直至借款人還清借款本息時(shí)止。因此根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》的規(guī)定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年，故應(yīng)截止于2002年6月20日。

　　(3)根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)取得保證人書(shū)面同意，未經(jīng)保證人書(shū)面同意的，保證人仍在原合同約定的期間內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。故保證期間的。截止時(shí)間為2002年6月20日。

　　(4)不存在。債權(quán)人在保證期間向保證人或債務(wù)人主張保證的權(quán)利是形成權(quán)，形成權(quán)只要在形成權(quán)期間行使即可，一旦行使以后，形成權(quán)期間就失去意義。在連帶保證中，只要債權(quán)人在保證期間向保證人主張了權(quán)利，則保證期間就失去意義，而保證合同的訴訟時(shí)效開(kāi)始起算。

　　如果您還有國(guó)家司法考試2018報(bào)名、備考、培訓(xùn)等相關(guān)信息想要咨詢，可以進(jìn)入：595538012(QQ群)，或直接點(diǎn)擊，會(huì)有在線專家為您解答。

　　相關(guān)推薦：

　　1.2018年司法考試(卷四)案例分析模擬題及答案匯總

　　2.2018年司法四卷考試案例分析題匯總

　　3.2018年司法四卷考試案例分析題及答案十套匯總

　　推薦閱讀：2018年國(guó)家司法考試題庫(kù)正式上線啦！　2018年國(guó)家司法考試報(bào)考指南

　　2018司法考試網(wǎng)絡(luò)高清課堂：備考階段，常年招生，隨報(bào)隨學(xué)。統(tǒng)一服務(wù)熱線：4000-525-585 聯(lián)系速道 （凡涉及國(guó)家司法考試政策事項(xiàng)等問(wèn)題可撥打電話咨詢）

>>>>在線報(bào)名<<<<