【案例一】該有限責(zé)任公司能否有效成立?

　　某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元;B以廠房出資，作價20萬元;C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。

　　請問：

　　(1)該有限責(zé)任公司能否有效成立?為什么?

　　(2)以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)?

　　(3)C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應(yīng)承擔什么責(zé)任?

　　(4)設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)?應(yīng)提交哪些文件或材料?

　　(5)A的出資是否符合法律規(guī)定?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)該有限責(zé)任公司不能有效成立。因為《公司法》第23條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額。以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于人民幣五十萬元，實際上A、B、C實際出資共為四十九萬，沒有達到最低限額，因而該公司不能有效成立。

　　(2)《公司法》第24條規(guī)定，對作為出資的實物。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理�！豆�司法》第25條規(guī)定……以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。題中A、B兩人以非貨幣形式出資，應(yīng)當辦理評估手續(xù)和財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　(3)《公司法》第25條規(guī)定，股東應(yīng)當足額繳納公司章程中規(guī)定各自所認繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納所認繳的出資，應(yīng)當向已足額繳納出資的股東承擔違約責(zé)任。所以，C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應(yīng)承擔違約責(zé)任。

　　(4)工商行政管理機關(guān)是公司登記機關(guān)�！逗贤�法》第17條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當提交下列文件：

　�、俟�司董事長簽署的設(shè)立登記的申請書;

　�、谌�體股東指定代表或者共同委托代理人的證明;

　　③公司章程;

　�、芫哂蟹ǘㄙY格的驗資機構(gòu)出具的驗資證明;

　�、莨蓶|的法人資格證明或者自然人的身份證明;

　　⑥載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名住所的文件以及有關(guān)選派、選舉或者聘用的證明;

　�、吖�司法定代表人任職文件和身份證明;

　�、嗥髽I(yè)名稱預(yù)先核準證明;

　　⑨公司住所證明。

　　(5)《公司法》規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有例外規(guī)定的除外。A的出資因為超過了這一比例，故是不符合法律規(guī)定的。

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　　【案例二】丁某是否應(yīng)對企業(yè)欠王某一萬元貸款承擔責(zé)任?

　　1998年10月，甲、乙、丙三人各投資2萬元開辦了一修理廠，合同約定由三人共同管理企業(yè)、平均分配利潤和承擔虧損。1999年12月，丁某在全體合伙人同意的情況下入伙，權(quán)利義務(wù)適用以前規(guī)定，此時，企業(yè)已欠王某1萬元貨款。2000年3月甲私自以合伙企業(yè)的名義為其朋友劉某貸款提供擔保，銀行對此并不知。2001年4月，由于經(jīng)營不善，合伙企業(yè)宣告解散，又負債2萬元，其中欠張某8000元，欠胡某12000元。

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》回答下列問題：

　　(1)丁某是否應(yīng)對企業(yè)欠王某1萬元貨款承擔責(zé)任?為什么?

　　(2)甲以合伙企業(yè)名義為劉某貸款提供擔保的行為是否合法?為什么?

　　(3)若劉某到期不能償還貸款，銀行是否有權(quán)要求合伙企業(yè)承擔擔保責(zé)任?為什么?

　　(4)若其他合伙人在得知甲某私自提供擔保后一致同意決議將其除名，該決議是否合法?為什么?

　　(5)若債權(quán)人胡某2006年6月才向原合伙人主張債權(quán)，原合伙人是否應(yīng)承擔償債責(zé)任?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)應(yīng)承擔責(zé)任�！逗匣锲髽I(yè)法》第45條第2款規(guī)定：“入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責(zé)任�！�

　　(2)不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條的有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保必須經(jīng)全體合伙人同意。本案中，甲未經(jīng)其他合伙人的同意為其朋友劉某貸款提供擔保，違反了法律規(guī)定。

　　(3)有權(quán)。《合伙企業(yè)法》第38條規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人�！北景钢校�銀行作為不知情的善意第三人應(yīng)取得擔保權(quán)利。

　　(4)合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條的有關(guān)規(guī)定，合伙人因故意或者執(zhí)行合伙企業(yè)業(yè)務(wù)有不正當行為的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決定將其除名。

　　(5)不承擔。《合伙企業(yè)法》第63條規(guī)定。本案中，合伙企業(yè)的債權(quán)人胡某在合伙企業(yè)解散的5年后才向原合伙人主張債權(quán)，該債權(quán)已消滅。

　　【案例三】該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立?

　　朱某與甲、乙兩人商議合伙開辦一小食品加工廠，三人商定各出資2萬元。并訂立了書面協(xié)議。經(jīng)過籌備，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，朱某于是動員胞弟朱丙支持他們2萬元。朱丙表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)朱某與甲、乙兩合伙人商議，對朱丙參與盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經(jīng)營活動。小食品加工廠成立半年后，朱丙從側(cè)面了解到了該廠經(jīng)營情況不景氣，就以結(jié)婚缺錢為由，要求抽回他的2萬元。朱某不答應(yīng)。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢并聲稱朱某已經(jīng)同意，礙于朱某與朱丙的關(guān)系，兩合伙人便將該小食品加工廠當時僅有的12000元現(xiàn)金交給了朱丙。朱某回來后對此表示十分不滿。又過3個月，朱丙又到小食品加工廠催還剩下的8000元時，朱某告知朱丙，小食品加工廠現(xiàn)已累計虧損32000元(有賬可查)，朱丙的8000元應(yīng)當用來還債，不予歸還。且小食品加工廠的債權(quán)人正在追討之中。請問：

　　(1)朱某找其胞弟朱丙支持他們時，該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立?為什么?

　　(2)朱丙的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)?為什么?

　　(3)對朱丙抽走12000元的行為應(yīng)如何認定?他是否有權(quán)再要求抽回剩下的8000元?請分別簡述其理由。

　　(4)朱丙對小食品加工廠的債務(wù)承擔什么責(zé)任?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)還沒有成立。雖然朱某與甲、乙已經(jīng)訂立了書面合伙協(xié)議，但還未向企業(yè)登記機關(guān)申請登記并取得營業(yè)執(zhí)照。《合伙企業(yè)法》第17條規(guī)定，合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。

　　(2)不能視為新加入合伙。因為當時合伙企業(yè)并未成立，朱丙的行為仍為設(shè)立合伙企業(yè)的行為。

　　(3)朱丙抽回出資的行為視為退伙。因為朱某對此行為，事后并未表示反對，視為同意其退伙。朱丙有權(quán)要求抽回剩下的8000元出資�！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人退伙時，其他合伙人應(yīng)當退還退伙人的出資。

　　(4)朱丙對小食品加工廠的債務(wù)承擔連帶清償責(zé)任，朱丙退伙時，合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況未進行結(jié)算，朱丙對退伙時和退伙后企業(yè)的債務(wù)仍要承擔連帶清償責(zé)任。

　　【案例四】未成年的民事責(zé)任由誰承擔?

　　我有個兒子，今年8歲，非常淘氣。今年夏季的一天，我兒子在村民孟某的瓜田里捉螞蚱。村民齊某恰好路過此地，他對我兒子說：“你有勁嗎?我看你能砸爛多少西瓜”。我兒子聽了他的話后，拿起一塊石頭把孟某的西瓜砸爛了100多個，價值200余元。事后，孟某多次到我家要求賠償，還說：“兒子砸壞了別人的東西，父親應(yīng)當承擔責(zé)任�！�

　　請問：我應(yīng)承擔責(zé)任嗎?

　　【參考答案】

　　你兒子今年8歲，按照《民法通則》，不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人。按照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第148條第2款規(guī)定：齊某教唆你兒子侵害他人的財產(chǎn)，應(yīng)當照價賠償，而你不應(yīng)當承擔任何責(zé)任。但是，如果你沒有證據(jù)說明齊某有教唆行為，則損失只能由你這個法定監(jiān)護人來賠償。

　　【案例五】 代理人和被代理人都負連帶責(zé)任是否正確?

　　D市某汽車修配廠私自拼裝一輛汽車，欲將其出售，但懼怕該行為被發(fā)現(xiàn)，便委托D市郊區(qū)農(nóng)民張某代為推銷，答應(yīng)事成后給一筆數(shù)目可觀的好處費。張某隱瞞汽車真相，與G市郊區(qū)農(nóng)民王某簽訂了買賣汽車合同，并收取人民幣35000元。王某接到汽車后，發(fā)現(xiàn)該車是私自組裝的，便向D市某汽車修配廠提出退貨還款要求，即被汽車修配廠拒絕。王某便向法院起訴。經(jīng)法院調(diào)查，認為此汽車確為某汽車修配廠私自組裝。兩被告欺騙原告，屬于違法行為。故依法判決：原告和被告簽訂的買賣汽車合同無效。收繳某汽車修配廠私自組裝的汽車。被告退回原告貨款35000元及其利息。被告張某與被告某汽車修配廠負連帶責(zé)任。

　　問：本案代理人與被代理人負連帶責(zé)任是否正確?

　　【參考答案】

　　《民法通則》規(guī)定：“代理人知道被委托的事項違法仍然進行代理活動的，……由被代理人和代理人負連帶責(zé)任”。被告某汽車修配廠未經(jīng)報主管部門批準和中國汽車工業(yè)聯(lián)合會鑒定、批準、檢驗合格、開具準予生產(chǎn)的證明，也未經(jīng)交通管理部門核發(fā)牌照，未經(jīng)工商行政管理機關(guān)登記注冊、核發(fā)經(jīng)營汽車的營業(yè)執(zhí)照，私自組裝汽車并出售，違反了工商行政管理法規(guī)。被告張某明知該汽車是私自組裝，屬違法商品，仍然代其出售，也是錯誤的。因此，人民法院判令代理人張某與被代理人某汽車修配廠負連帶責(zé)任是正確的。

　　【案例六】法院的判決是否合理?

　　2001年5月20日上午，有一頭牛跑到某鄉(xiāng)食品站院內(nèi)吃白菜，黃某將牛圈上，待失主認領(lǐng)。次日上午，有人到食品站串門，認出被圈的牛是王某和孫某合買的，即捎信給二人。當晚，二人來食品站牽牛，指責(zé)黃某不該將牛圈上，雙方發(fā)生爭吵，王某將黃某拖出院外，進行毆打，孫某也參與毆打，把黃某打成腦震蕩，經(jīng)住院治療，醫(yī)療費和誤工損失2800元，黃某要求王某和孫某賠償，遭到拒絕，黃某訴至法院，法院審理后認為，被告的牛跑到鄉(xiāng)食品站吃白菜，原告將牛圈上，且通知牽回，并無不當;被告無理取鬧，共同毆打原告致傷，這是違法行為，除批評教育，向原告賠禮道歉外，應(yīng)賠償原告經(jīng)濟損失。因調(diào)解未成，法院即根據(jù)《民法通則》有關(guān)規(guī)定，判決如下：被告王某、孫某賠償原告損失2800元。其中孫某承擔800元，由于孫當時無力支付，先由王某代孫墊付，然后再由孫某償還王某。法院的判決是否合理?

　　【參考答案】

　　《民法通則》規(guī)定：“二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當承擔連帶責(zé)任”。確定共同損害，必須具備兩個條件：一是損害事實由兩人或兩人以上共同造成;二是共同侵權(quán)人都有過錯。所謂連帶責(zé)任，指共同侵權(quán)人都有義務(wù)賠償受害人的全部損失;履行賠償義務(wù)的人，有權(quán)要求承擔連帶責(zé)任的義務(wù)償付應(yīng)當承擔的份額。本案二被告共同致傷原告，主觀上都有過錯。依照《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，原告有權(quán)向任何被告請求賠償全部經(jīng)濟損失。鑒于被告王某侵害情節(jié)較重，經(jīng)濟情況較好，故賠償原告損失2000元，被告孫某侵害情節(jié)較輕，一時無力支付原告損失80元賠償費，先由王某代孫某墊付，然后由孫償還王。這樣判處，有效保護了受害人原告的合法權(quán)益。

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