【案例一】該發(fā)貨單是書證還是物證?

　　山西某煤礦與江西某煤炭公司簽訂一項(xiàng)煤炭買賣合同。合同約定山西煤礦應(yīng)于1997年12月1日前將煤運(yùn)到湖北漢口某碼頭，雙方憑該碼頭收貨清單結(jié)貨款。山西煤礦于1997年11月3日從大同火車站發(fā)貨，因其經(jīng)辦人填寫發(fā)貨單不清，致使火車站將煤錯(cuò)發(fā)到漢口另一碼頭。雙方于1998年1月才找到該批煤的下落。江西公司于1998年2月才收到貨，故其以山西煤礦違約為由拒付貨款。山西煤礦因此向法院起訴，要求江西公司支付貨款。

　　請(qǐng)問：

　　(1)漢口區(qū)人民法院是否對(duì)本案有管轄權(quán)?為什么?

　　(2)該填寫不清的發(fā)貨單在本案中是書證還是物證?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)有管轄權(quán)。因?yàn)榉�律�?guī)定因合同糾紛引起的訴訟，由被告住所地或合同履行地法院管轄。本案屬于賣方發(fā)貨，合同履行地應(yīng)為貨物交付地，而本案交貨地為漢口某碼頭，故漢口區(qū)人民法院有管轄權(quán)。

　　(2)是書證。書證是以其書面記載的文字內(nèi)容來證明案件的證據(jù)。物證是以其外部形態(tài)、存在狀況、品質(zhì)來證明案件事實(shí)的證據(jù)。本案中填寫不清的發(fā)貨單是以其記載的文義不明確的內(nèi)容來證明發(fā)貨人即山西煤礦對(duì)發(fā)錯(cuò)地點(diǎn)負(fù)責(zé)任，故其為書證。

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　　【案例二】商場(chǎng)應(yīng)承擔(dān)哪些責(zé)任?

　　顧客林某到當(dāng)?shù)匾话儇浬虉?chǎng)購(gòu)物，將其隨身攜帶物品寄存給商場(chǎng)內(nèi)存包處看管，然后到二層特賣場(chǎng)購(gòu)買了三件清倉(cāng)處理毛衣，當(dāng)時(shí)售貨員說明“清倉(cāng)商品五折甩賣，售出概不退貨�！绷帜迟�(gòu)物后回到存包處，發(fā)現(xiàn)毛衣上有斷線，當(dāng)林某要取回其寄存物時(shí)又遭存包員拒絕，理由是物品已被他人取走。林某一氣之下與存包員吵架，因一時(shí)激動(dòng)誘發(fā)其遺傳先天心臟病，當(dāng)場(chǎng)死亡。請(qǐng)問：

　　(1)本案中，林某與商場(chǎng)之間共存在哪幾種民事法律關(guān)系?

　　(2)商場(chǎng)的“清倉(cāng)商品售出概不退貨”的說明是否合法有效?

　　(3)如林某僅是存包被丟失，應(yīng)在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)主張權(quán)利?

　　(4)對(duì)林某的死亡，現(xiàn)如林某配偶要求商場(chǎng)賠償，林某死亡的民事責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?

　　(5)如果林某在購(gòu)物過程中被強(qiáng)行搜身，理由是有盜竊嫌疑，商場(chǎng)應(yīng)承擔(dān)何種民事責(zé)任?

　　【參考答案】

　　(1)二者之間存在買賣關(guān)系、寄存關(guān)系及寄存合同中商場(chǎng)的違約關(guān)系和對(duì)林某死亡的商場(chǎng)的侵權(quán)關(guān)系。

　　(2)商場(chǎng)對(duì)清倉(cāng)產(chǎn)品以五折價(jià)格低價(jià)出售并說明“清倉(cāng)商品五折甩賣，售出概不退貨”，這一行為并不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制規(guī)定，也符合誠(chéng)實(shí)信用原則，屬合法有效。

　　(3)應(yīng)在知道該情況之日起一年內(nèi)主張權(quán)利。

　　(4)對(duì)林某的死亡，林某本人與商場(chǎng)均有過錯(cuò)，其民事責(zé)任應(yīng)在林某和商場(chǎng)之間按過錯(cuò)大小合理分擔(dān)。

　　(5)商場(chǎng)應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　【案例三】申請(qǐng)人能否提出訴前保全申請(qǐng)?

　　申請(qǐng)人：市河西區(qū)城市信用社。

　　被申請(qǐng)人：市河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)公司。

　　市紡織廠(位于和平區(qū))于1999年8月30日，為了轉(zhuǎn)變企業(yè)長(zhǎng)期嚴(yán)重虧損的局面，以市河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)公司為擔(dān)保人向市河西區(qū)城市信用社貸款200萬(wàn)元。購(gòu)買了一套德國(guó)產(chǎn)的紡織生產(chǎn)線，貸款合同約定，貸款期限為6個(gè)月，貸款利息為9.6%。由于市紡織廠的技術(shù)力量不夠，結(jié)果導(dǎo)致生產(chǎn)線無(wú)法正常運(yùn)轉(zhuǎn)，直到2000年4月仍無(wú)法歸還貸款及利息，后信用社多次與市紡織廠交涉均無(wú)結(jié)果，信用社得知市紡織廠已將生產(chǎn)線轉(zhuǎn)賣，且資金已用于歸還別的債務(wù)，為了保證貸款及利息及時(shí)收回，信用社于2000年4月29日向河?xùn)|區(qū)人民法院提出訴前保全申請(qǐng)，要求查封河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)公司在河?xùn)|區(qū)濱河道20號(hào)剛剛建成的一座正在出售的價(jià)值1億元的寫字樓。請(qǐng)問：

　　(1)信用社能否向河?xùn)|區(qū)人民法院提出訴前保全申請(qǐng)?

　　(2)河?xùn)|區(qū)人民法院能否采取訴前保全措施，查封河?xùn)|區(qū)房地公司位于濱河道20號(hào)的寫字樓?為什么?

　　【參考答案】

　　(1)信用社可以向河?xùn)|區(qū)人民法院提起訴前保全申請(qǐng)。根據(jù)《民事訴訟法》第93條的規(guī)定，利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施。本案中，市紡織廠因經(jīng)營(yíng)不善，在購(gòu)買德國(guó)產(chǎn)生產(chǎn)線后仍無(wú)法扭虧為盈，且將生產(chǎn)線賣掉以償還其他債務(wù)，在此情況下，信用社可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，因被查封的財(cái)產(chǎn)在河?xùn)|區(qū)濱河道20號(hào)，故信用社可以向河?xùn)|區(qū)人民法院提出訴前保全申請(qǐng)。

　　(2)河?xùn)|區(qū)人民法院可以采取訴前保全措施，但不能查封河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)公司位于濱河道20號(hào)的寫字樓。《民事訴訟法》第94條第1款規(guī)定：財(cái)產(chǎn)保全限于請(qǐng)求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。這里財(cái)產(chǎn)保全限于請(qǐng)求的范圍，對(duì)于本案訴前保全來說，應(yīng)為被查封的財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大體相當(dāng)于市紡織廠拖欠的200萬(wàn)貸款及利息，而河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)公司位于濱河道20號(hào)的寫字樓價(jià)值1億元，其價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過申請(qǐng)人信用社的權(quán)利請(qǐng)求額。因此為了避免給被申請(qǐng)人河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)公司造成不應(yīng)有的經(jīng)濟(jì)損失，河?xùn)|區(qū)人民法院不能查封該寫字樓。但為了保護(hù)申請(qǐng)人信用社的合法權(quán)益，人民法院可以查封或扣押與申請(qǐng)人的權(quán)利請(qǐng)求額大體相當(dāng)?shù)氖屑徔棌S或其擔(dān)保人河?xùn)|區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)公司的其他財(cái)產(chǎn)。

　　【案例四】應(yīng)向何地人民法院提交支付令申請(qǐng)書?

　　1992年9月31日，華航機(jī)械設(shè)備進(jìn)出口公司(以下簡(jiǎn)稱“華航公司”)由永豐建筑工程總公司(以下簡(jiǎn)稱“永豐”公司)提供擔(dān)保，與匯豐路城市信用社(以下簡(jiǎn)稱“信用社”)簽訂借款合同一份。該合同約定：信用社借給華航公司人民幣100萬(wàn)元，月息為10.4%，借款期1年，到1993年9月31日連本帶息一次還清。但是到還款期限時(shí)，華航公司因經(jīng)營(yíng)管理不善，只還給信用社40萬(wàn)元，剩余60萬(wàn)元及利息遲遲不還。為此，信用社在多次催要無(wú)結(jié)果的情況下，準(zhǔn)備向人民法院提交支付令申請(qǐng)書。

　　請(qǐng)問：

　　(1)信用社應(yīng)向何地人民法院提交支付令申請(qǐng)書?

　　(2)人民法院應(yīng)遵循怎樣的程序來審理此案?

　　【參考答案】

　　(1)本案是一起債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，適用督促程序申請(qǐng)支付令的案件，根據(jù)《民事訴訟法》第189條的規(guī)定，債權(quán)人申請(qǐng)支付令，由有管轄權(quán)的基層人民法院管轄。何謂“有管轄權(quán)的基層人民法院”，法律并沒有直接規(guī)定，按照立法精神應(yīng)該是債務(wù)人住所地人民法院，債務(wù)人住所地與經(jīng)常居住地不一致的，則是經(jīng)常居住地人民法院。因此，信用社應(yīng)該向華航公司所在地的人民法院申請(qǐng)支付令。

　　(2)人民法院應(yīng)遵循督促程序的有關(guān)規(guī)定審理本案。根據(jù)本案的具體情況，人民法院應(yīng)做以下幾項(xiàng)工作：

　�、傩庞蒙缣岢錾暾�(qǐng)后，人民法院應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。

　　②人民法院受理申請(qǐng)后，應(yīng)審查信用社提供的事實(shí)、證據(jù)、對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起15日內(nèi)向華航公司發(fā)出支付令。

　　③華航公司應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。

　�、苋A航公司在收到支付令之日起15日不提出異議又不履行支付令的，信用社可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

　　⑤如果華航公司在收到支付令之日起15日提出書面異議的，人民法院應(yīng)裁定終結(jié)督促程序，信用社可另行起訴。

　　【案例五】他們對(duì)“巨力”的債務(wù)是否應(yīng)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任?

　　某市“銀橋”啤酒廠與某縣“留香”啤酒廠合資建立了“巨力”重型機(jī)械廠。按照“銀橋”與“留香”的約定，雙方各出資1000萬(wàn)元。根據(jù)以下條件判斷對(duì)錯(cuò)并簡(jiǎn)述理由。

　　(1)“銀橋”與“留香”均系生產(chǎn)啤酒的企業(yè)，依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，兩企業(yè)不能合資建立重型機(jī)械廠，雙方簽訂的合同無(wú)效。

　　(2)假設(shè)“巨力”重型機(jī)械廠已經(jīng)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)，企業(yè)的期限為15年，登記注冊(cè)時(shí)，“銀橋”投入自有資金1000萬(wàn)元，“留香”向銀行申請(qǐng)1—3年期四筆貸款共1000萬(wàn)元注入“巨力”的賬戶，準(zhǔn)備到期抽回�！般y橋”履行了出資義務(wù)，“留香”沒有履行出資的義務(wù)。

　　(3)假設(shè)“巨力”重型機(jī)械廠已經(jīng)在工商行政管理局登記注冊(cè)，“銀橋”投入自有資金1000萬(wàn)元，“留香”投入借款1000萬(wàn)元，到期后由“巨力”償還銀行本息2200萬(wàn)元。法院判決已經(jīng)生效。經(jīng)查“巨力”已經(jīng)歇業(yè)，但尚未辦理法人注銷手續(xù)，銀行只能向“巨力”要求償還債務(wù)。

　　(4)根據(jù)第3點(diǎn)介紹的情況，“銀橋”與“留香”對(duì)“巨力”的債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任。

　　【參考答案】

　　(1)錯(cuò)。經(jīng)營(yíng)范圍是對(duì)實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)限制，而不是對(duì)出資人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)限制。

　　(2)對(duì)。出資在企業(yè)存續(xù)期間是不能撤回的，1～3年的貸款只能是短投資，在法律上不能認(rèn)定為是出資。

　　(3)錯(cuò)�！傲粝恪睉�(yīng)當(dāng)在出資范圍內(nèi)對(duì)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　(4)錯(cuò)�！般y橋”與“留香”應(yīng)各自在出資范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任。因“銀橋”已經(jīng)履行了出資義務(wù)，不能在出資以外再承擔(dān)責(zé)任，“留香”則應(yīng)在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

　　【案例六】市仲裁委員會(huì)是否有權(quán)受理此案?

　　申訴人：某市工商聯(lián)合公司(以下簡(jiǎn)稱聯(lián)合公司)

　　被申訴人：興利鋼鐵總廠。

　　申訴人訴稱：1995年9月6日，在市物資局主辦的秋季物資交流會(huì)上，本公司與興利鋼鐵總廠簽訂一份購(gòu)銷鋼材的合同。合同約定：聯(lián)合公司于1995年12月30日之前向興利鋼鐵總廠交付13噸鋼材，興利鋼鐵總廠于收到鋼材后半年內(nèi)分兩次給付貨款16萬(wàn)元，并約定，合同簽訂后發(fā)生的與合同有關(guān)的爭(zhēng)議應(yīng)提交市仲裁委員會(huì)仲裁解決，興利鋼鐵總廠拉走鋼材后1年多仍不付款，申訴人聯(lián)合公司于是請(qǐng)求市仲裁委員會(huì)予以解決，并請(qǐng)求仲裁委員會(huì)凍結(jié)被訴人的銀行存款，以保證將來生效裁決的順利執(zhí)行，被訴人訴稱：申訴人所訴事實(shí)完全是該廠原任廠長(zhǎng)張洪為個(gè)人利益所為，與本廠無(wú)關(guān)，故拒絕給付貨款。

　　仲裁委員會(huì)查明，張洪身為被訴人單位的原廠長(zhǎng)，退休后一直關(guān)心廠子狀況，1995年12月15日，受被訴人單位現(xiàn)任廠長(zhǎng)孫濤委托，從申訴人單位拉走鋼材16噸，該批鋼材現(xiàn)已用于被訴人單位的生產(chǎn)。被訴人無(wú)力償付貨款是因?yàn)樽陨碡?cái)務(wù)管理混亂所致，因此，為了保證將來生效裁決的順利執(zhí)行，根據(jù)申訴人的申請(qǐng)，仲裁委員會(huì)凍結(jié)了被訴人在銀行的存款。

　　請(qǐng)問：

　　(1)市仲裁委員會(huì)是否有權(quán)受理此案?法律依據(jù)是什么?

　　(2)市仲裁委員會(huì)是否有權(quán)采取財(cái)產(chǎn)保全措施，凍結(jié)被訴人在某銀行的存款?

　　【參考答案】

　　(1)根據(jù)我國(guó)《仲裁法》的規(guī)定，平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。但《仲裁法》同時(shí)又規(guī)定，當(dāng)事人采取仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿達(dá)成仲裁協(xié)議，本案系一起購(gòu)銷鋼材的合同糾紛案件，且雙方當(dāng)事人在書面購(gòu)銷合同中約定：合同簽訂后發(fā)生的與合同有關(guān)的爭(zhēng)議提交市裁委員會(huì)仲裁解決。因此，市仲裁委員會(huì)對(duì)于申訴人根據(jù)仲裁條款提請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議案件有權(quán)受理。

　　(2)本案中，仲裁委員會(huì)受理爭(zhēng)議案件后，根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，即作出決定凍結(jié)被訴人的銀行存款，其做法是不妥的。仲裁委員會(huì)的職權(quán)只能是在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，以第三人的身份居中對(duì)雙方當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議作出公平的裁斷，無(wú)權(quán)根據(jù)案情以及當(dāng)事人的申請(qǐng)直接采取財(cái)產(chǎn)保全措施。根據(jù)《仲裁法》第28條的規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。因此，本案中，當(dāng)仲裁委員會(huì)接到申訴人聯(lián)合公司的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)時(shí)，只能將該申請(qǐng)?zhí)峤挥嘘P(guān)的人民法院，由人民法院裁定是否應(yīng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。

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