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      2017年司法考試(卷四)案例分析模擬題(10)

      來源:中華考試網(wǎng)   2016-10-24   【

        【案例一】

        王某(女)與李某(男)于1998年結(jié)婚后居住在某省A市C區(qū)。2003年1月,李某去B市打工并一直居住在該市D區(qū)。2004年5月,李某向自己所在的B市D區(qū)法院提起訴訟,要求與王某離婚,D區(qū)法院裁定不予受理。

        李某回到A市后,向A市C區(qū)法院起訴與王某離婚。C區(qū)法院受理后,李某找到律師楊某進行咨詢。楊某看了案件材料后,第二天向李某講了法院將會判決離婚的意見;李某向楊某表示,某律師想代理其訴訟;楊某當(dāng)即對李某說,該律師所承辦的案件85%都打輸了,同時向李某示意其同學(xué)在A市C區(qū)法院某庭當(dāng)庭長。李某深信無疑,決定委托楊某代理訴訟。李某因為不愿與王某見面,向法院申請不出庭,C區(qū)法院予以準(zhǔn)許。

        C區(qū)法院公開審理了此案。在開庭審理中,李某的訴訟代理人楊某稱,李某要求離婚的原因,是王某所生的孩子與李某沒有血緣關(guān)系,但未提供任何證據(jù);王某承認自己所生的孩子不是李某的,但表示雙方依然存在感情,不愿意離婚。C區(qū)法院經(jīng)過審理,判決不準(zhǔn)予離婚。李某不服一審判決提起上訴。A市中級法院認為王某已承認孩子非與李某所生,就表明兩人感情確已破裂,應(yīng)當(dāng)判決離婚。遂于2007年4月作出二審判決,準(zhǔn)予離婚,其中明確了孩子的撫養(yǎng)權(quán)和財產(chǎn)的分割。

        王某認為其與李某的感情并未破裂,法院的離婚判決存在問題,2007年6月向A市檢察院提出申訴。A市檢察院經(jīng)審查認為,A市中級法院認定事實不清,準(zhǔn)予離婚的判決存在錯誤,財產(chǎn)分配也明顯不當(dāng),且對李某私存的存款部分未進行分割,擬以本院名義通過審判監(jiān)督程序要求法院糾正錯誤判決。

        【問題】

        1.對于李某的起訴,B市D區(qū)法院裁定不予受理是否正確?為什么?

        2.請評價C區(qū)法院在本案一審中的做法是否合法?為什么?

        3.王某承認孩子非與李某所生,屬于自認嗎?為什么?

        4.A市中級法院的做法是否合法?為什么?

        5.A市檢察院通過何種程序以及對哪些事項可要求法院進行再審?為什么?

        6.律師楊某有哪些行為違反了律師職業(yè)道德?

        【參考答案】

        1.D區(qū)法院裁定不予受理是正確的。因為李某是原告,應(yīng)該向被告王某住所地人民法院起訴離婚,并且其也不符合原告所在地法院管轄的條件。

        2.C區(qū)法院公開審理本案是合法的,對于離婚案件,當(dāng)事人申請不公開審理時,人民法院可以不公開審理,而當(dāng)事人未申請則可以公開審理。本案當(dāng)事人并未申請,故可以公開審理。C區(qū)人民法院不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許李某不出庭參加訴訟,因為離婚案件屬于當(dāng)事人不到庭就無法查清案情的案件,雙方當(dāng)事人無特殊理由,均應(yīng)親自到庭。

        3.王某承認自己所生的孩子不是李某的,其在證據(jù)中不屬于“自認”的范疇,因為訴訟過程中,一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實明確表示承認的,另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身分關(guān)系的案件除外。

        4.二審法院的判決是不合法的。因為第二審人民法院認為應(yīng)當(dāng)判決離婚的,可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審,而不能直接作出判決,即便雙方當(dāng)事人同意,也無權(quán)直接判決,損害當(dāng)事人審級利益。

        5.A市檢察院應(yīng)當(dāng)提請上級檢察機關(guān)對A市中級法院的生效裁判提出抗訴,不能直接提出抗訴;已經(jīng)生效的解除婚姻關(guān)系的判決不能再審,但是對于財產(chǎn)分割等問題,已分割的,可以提出抗訴;對于未分割部分不能提出抗訴,只能由當(dāng)事人另行起訴。

        6. 對案件進行勝訴分析的意見而未表明是個人意見;詆毀其他律師;向當(dāng)事人暗示與法官的關(guān)系。

        【案例二】

        2006年10月11日晚,王某酒后在某酒店酗酒鬧事,砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店,任某等人欲將王某帶回派出所處理,王某不從,與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中,王某被推倒,頭撞在水泥地上,當(dāng)時失去知覺,送往醫(yī)院途中死亡,后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日,王某之父申請國家賠償。

        【問題】

        1.公安機關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任?為什么?

        2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國家賠償請求?

        3.本案請求國家賠償?shù)臅r效如何計算?

        4.本案國家賠償義務(wù)機關(guān)是誰?

        5.若本案公安機關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任,賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么?

        6.如果公安機關(guān)對受害人賠償后,對民警如何處理?

        7.若王某的父親獲得國家賠償,他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任?

        【參考答案】

        1.公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)對王某的死亡承擔(dān)國家賠償責(zé)任。因為公安民警在執(zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡,未盡到合理注意義務(wù),其行為構(gòu)成違法,王某雖也有過錯,但不能免除國家賠償責(zé)任,符合國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件,國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

        2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國家賠償請求。因為國家賠償法規(guī)定:受害的公民死亡,其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。

        3.本案請求國家賠償?shù)臅r效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認為違法之日起兩年。

        4.本案的國家賠償義務(wù)機關(guān)是某區(qū)公安分局。

        5.若公安機關(guān)承擔(dān)國家賠償,賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費,總額為國家上年度職工年平均工資的20倍;對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費,標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟規(guī)定辦理,被撫養(yǎng)人是未成年人的,支付到18周歲為止,其他無勞動能力的人支付到死亡時止。

        6.如果公安機關(guān)對受害人賠償后,若認為民警犯有重大過失,可以責(zé)令該民警承擔(dān)部分或全部賠償費用。

        7.王某的父親不能再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。

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      糾錯評論責(zé)編:chenzhu
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