2017年司法考試《商法》沖刺考點(diǎn)精選：第二章

　　第二章 公司法重點(diǎn)、難點(diǎn)概述

　　試述我國公司法有關(guān)董事、監(jiān)事以及高級管理人員義務(wù)規(guī)定的主要內(nèi)容及其缺陷

　　內(nèi)幕交易

　　操縱市場

　　試述股東權(quán)的定義、基本分類、主要內(nèi)容以及我國公司法相應(yīng)規(guī)定

　　【公司人格】

　　(一) 公司人格獨(dú)立

　　公司本質(zhì)特征：團(tuán)體性，獨(dú)立人格性(具有獨(dú)立的民事權(quán)利能力和行為能力，能獨(dú)立享受民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)，是別與非法人團(tuán)體的特征)

　　獨(dú)立人格性體現(xiàn)：

　　1) 責(zé)任上：能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，團(tuán)體人格四大要素：獨(dú)立財產(chǎn)、獨(dú)立名稱、獨(dú)立意思、獨(dú)立責(zé)任

　　2) 財產(chǎn)權(quán)：公司獨(dú)立于股東之外。公司與股東人格分離的基礎(chǔ)是有限責(zé)任制即以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

　　(二) 公司人格的否認(rèn) 含義：A指國家對公司人格的徹底剝奪，即對公司法人人格的取締

　　B 在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立法人人格，使股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。其效力是對人的不是對世的，是基于特殊原因而非普遍使用，”揭穿公司的面紗”實行法人制度，必須承認(rèn)法人人格獨(dú)立和股東責(zé)任有限。

　　表明價值取向：法律應(yīng)充分肯定公司人格獨(dú)立的價值，將維護(hù)公司的獨(dú)立人格作為一般原則;同時又不能容忍股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，損害公司債權(quán)人的利益。即公司人格否認(rèn)原則是公司人格獨(dú)立原則的有益而必要的補(bǔ)充

　　“公司人格否認(rèn)制度”的確認(rèn)：公司法A20“公司股東應(yīng)準(zhǔn)手法律行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東利益，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，i對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”aA64“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財產(chǎn)的應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”

　　適用條件：1)公司須合法有效成立

　　2)股東在客觀上存在濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為。

　　表現(xiàn)：A人格混同，即公司于其他公司之間沒有嚴(yán)格的區(qū)別，如一人組成數(shù)個公司B財產(chǎn)混同，即公司盈利與股東的收益之間無區(qū)別。C虛擬股東，目的是為了逃避法律和逃避債務(wù)D不正當(dāng)控制，表現(xiàn)為母公司對子公司實施了過度的控制，母公司完全操縱了子公司的決策過程，是子公司完全喪失獨(dú)立性E改變自我，指母子公司之間存在所有權(quán)利益一體化，致使子公司改變自我不再是一個獨(dú)立的公司3)股東濫用公司人格和有限責(zé)任的行為嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益，濫用行為與損害結(jié)果間具有因果關(guān)系

　　【公司資本制度】

　　(一)公司資本制度概述

　　1)公司資本，指在公司成立時由章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額

　　含義：A公司資金指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價值，包括公司股東對公司的永久性投資，公司發(fā)行的債券等，公司資金外延比公司資本更寬。公司資本是公司資金的組成部分B還需要把公司資本放到特定的公司資本制度中加以考察。西方國家三種公司資本制度：法定資本制，授權(quán)資本制，折中資本制C將公司資本與公司具體類型聯(lián)系，具體分析。公司類型不同，資本作用不同，資本構(gòu)成也不同。如資合公司比任何公司更看中重資本

　　2)公司資本意義：a 是公司得以成立并運(yùn)營的物質(zhì)基礎(chǔ) B 是公司承擔(dān)其債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ) C 是公司股東承擔(dān)責(zé)任的界限

　　(二)公司資本的原則

　　1) 資本確定原則，指在公司設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)繳，否則公司不能成立

　　含義：A要求公司資本總額必須明確記載于公司章程，使之成為一個具體的、確定的數(shù)額 B要求章程所確定的資本總額在公司設(shè)立時必須分解落實到人，即由全體股東認(rèn)繳。(無限股東股東的責(zé)任范圍是不以其認(rèn)繳的資本額為限，但將確定的資本數(shù)額分解落實到具體的股東，是確定各自應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)數(shù)額或比例的重要依據(jù))

　　2) 資本維持原則，又稱資本充實原則，指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)

　　目的在于維持公司的償債能力、保護(hù)債權(quán)人利益。

　　體現(xiàn)：A 不得抽逃出資 B虧損必先彌補(bǔ)C股份公司股票不得折價發(fā)行 D公司不得收購本公司的股票E有限責(zé)任公司的初始股東對非貨幣財產(chǎn)的出資價值承擔(dān)連帶責(zé)任

　　3) 資本不變原則 指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需鄭家或減少資本必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行

　　出發(fā)點(diǎn)，為了保護(hù)債權(quán)讓你柳依依和交易安全以及公司自身的 正常發(fā)展 體現(xiàn)：我國《公司法》對資本的增加和減少作出了嚴(yán)格的程序性。

　　(三)公司的最低資本額

　　公司法A36，有限責(zé)任公司注冊資本最低限額3萬人民幣

　　一人有限責(zé)任公司注冊資本最低限額10萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納

　　A81股份有限公司駐車資本最低限額為500萬人民幣

　　(四)公司資本制度類型

　　1)法定資本制，確定資本制，指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須有股東全部認(rèn)繳，否則公司既不能成立。特點(diǎn);A強(qiáng)調(diào)工資資本的真實可靠，而較充分地保障債權(quán)人的利益和社會交易的安全

　　缺點(diǎn);設(shè)立周期長，設(shè)立成本的提高及公司成立后增減資本的麻煩

　　2)授權(quán)資本制，公司在設(shè)立時，資本總額雖亦應(yīng)記載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認(rèn)繳，只認(rèn)定并交付資本總額中的一部分，公司既可成立;未認(rèn)定的部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要，隨時發(fā)行新股募集之。

　　特點(diǎn)：公司成立容易，并可避免因全部資本都發(fā)行完畢而可能出現(xiàn)的資金閑置和浪費(fèi)，同時因成立時未認(rèn)足的那部分資本系在章程記載的資本總額內(nèi)，故再行募集時，無須更變章程，亦不必履行增資程序

　　不同資本形態(tài)：

　　A注冊資本，名義資本貨核定資本，指公司依照章程固定有權(quán)籌集的全部資本，并不要求發(fā)起人或股東全部認(rèn)繳，不是真正資本。授權(quán)資本制與法定資本制的注冊資本含義不同

　　B發(fā)行資本，公司已經(jīng)招募并由股東認(rèn)購的股本總數(shù)

　　C實繳資本，實收資本，指公司通過催繳分派已經(jīng)收到的來自于股東的現(xiàn)金或其他出資的總額

　　D儲備資本，正常營業(yè)限度內(nèi)始終不得催繳的發(fā)行資本保留部分。只有在公司歇業(yè)時才能依股東會特別決議催繳，又“儲備債權(quán)”

　　3)折中資本制 做法：A對公司資本含義加以特別限定 B對授權(quán)發(fā)行的期限加以限定 C對授權(quán)發(fā)行的資本加以特別限定

　　法定資本制的優(yōu)點(diǎn)是能夠較好地保護(hù)公司的債權(quán)人，其缺點(diǎn)則是欠缺靈活性不利于公司及時籌集資金以應(yīng)對資本市場的莫測變幻;

　　授權(quán)資本制度的優(yōu)點(diǎn)是易于成立公司，便于籌集資本而且公司也無須保存超過其業(yè)務(wù)所需的大量資金，但是由于其不能確保公司的財產(chǎn)從而不利于保護(hù)公司的債權(quán)人，于是很多國家轉(zhuǎn)而采納折中資本制期待皆得兩種制度之優(yōu)點(diǎn)。

　　在折中資本制下，公司的章程仍然應(yīng)當(dāng)記載公司的資本總額并且公司成立時首次應(yīng)當(dāng)發(fā)行并籌集一定比例的資本，其余的部分可以授權(quán)公司的董事會分次發(fā)行

　　我國法定資本制

　　原因A注冊資本在公司成立時必須由全體股東或發(fā)起人全部認(rèn)繳或認(rèn)購(股份公司)，采取募集方法設(shè)立的股份有限公司，其注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額

　　B允許股東分期繳納所認(rèn)繳的出資

　　C法定資本制符合我國目前的國情，切合實際又便于操作

　　(五)公司資本的構(gòu)成

　　(一) 現(xiàn)金 A27全體股東的貨幣出資金融不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%

　　(二) 實物 有形資產(chǎn)，包括建筑物，廠房，機(jī)器設(shè)備

　　條件1)為公司生產(chǎn)經(jīng)營所需 2)股東對其擁有所有權(quán)，并應(yīng)出具擁有所有權(quán)和處分權(quán)的有效證明

　　(三) 無形財產(chǎn) 包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)、商譽(yù)等

　　【增資和減資】

　　(一) 增加資本 指公司為籌集資金、擴(kuò)大營業(yè)，依照法定的條件和程序增加公司資本總額

　　有限責(zé)任增資程序：股東會經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，作出決議，股東對新增注冊資本額有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。

　　a可以按原有出資比例增加相應(yīng)資本，增資后各股東出資比例不變。B通過增加新股東并增加新的出資的方式進(jìn)行

　　股份有限公司的增資程序

　　1特別決議通過增資決議，由代表股份總數(shù)2/3以上股東出席，并由出席股東的三分之二以上的表決權(quán)通過。由出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過即可

　　2變更公司章程，

　　3辦理相應(yīng)變更登記手續(xù)

　　增資方式：A增加股份的數(shù)額，即公司在原定股份總數(shù)之外發(fā)行新的股份

　　B增加股份金額，即公司在不改變原定股份總數(shù)的情況下增加每個股份的金額，只能在原有股東內(nèi)部進(jìn)行，不向社會發(fā)行

　　C既增加股份數(shù)額又增加每股的金額

　　D將公司的公積金轉(zhuǎn)變公司資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的公積金不得少于注冊資本的25%

　　【證券法】

　　發(fā)行新股符合條件，A具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)B具有持續(xù)盈利能力，財物狀況良好C最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無重大違法行為D經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證劵監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件

　　(二) 減少資本 指公司資本過�；蛱潛p嚴(yán)重，根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的實際情況，依照法定條件和程序減少公司的資本總額

　　有限責(zé)任公司一般不的減少資本(為保護(hù)債權(quán)人利益)

　　我國有限責(zé)任公司減資程序：決議作出經(jīng)代表2/3以上代表權(quán)的股東通過。 必須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單 公司自作出減少注冊資本決議之日10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日30日內(nèi)，未接到自公告之日起45日內(nèi)，有錢請求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保

　　減資后注冊資本不得低于法定注冊資本最低限額

　　股份有限公司減資：決議由股東大全作出，由出席股東的半數(shù)以上的表決權(quán)通過，減少公司發(fā)行的任何類別股份的總數(shù)還須報有關(guān)部門審查同意，履行與有限責(zé)任公司相同的法定減資程序

　　減資方法A減少股份數(shù)額 a消除股份，強(qiáng)制消除和任意消除b合并股份

　　B減少股份金額，免除、發(fā)還、注銷

　　C減少股份數(shù)額又減少股份金額

　　【董事義務(wù)】忠實與勤勉義務(wù)

　　A不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入

　　B不得侵占公司的財產(chǎn)

　　C不得擅自處分公司財產(chǎn)

　　D不得使自己置身于公司的利益沖突之中

　　E不得擅自披露公司秘密

　　1、對公司的責(zé)任： A董事參與董事會決議而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任，董事會決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程使公司遭受損失的，參與決議的董事對公司應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，但證明表決時曾表示異議并記載于會議記錄的可以免除責(zé)任

　　B董事違反董事會合法、有效的決議而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任。應(yīng)遵從董事會據(jù)以，否則給公司造成損失負(fù)賠償責(zé)任，但是對無效決議沒有服從義務(wù)，董事不執(zhí)行對公司不負(fù)個人責(zé)任

　　C越權(quán)行為而產(chǎn)生的對公司的民事責(zé)任。A149挪用公司資金或以法律禁止的方式轉(zhuǎn)移致使公司收到損害的，董事應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　D違反競業(yè)禁止的規(guī)定。公司可以行使歸入權(quán)。但如公司無法行使歸入權(quán)或行使不足以彌補(bǔ)其損失時，有權(quán)追究董事的賠償責(zé)任

　　E在管理公司事務(wù)中故意或過失給公司照成損失的負(fù)賠償責(zé)任

　　2、對股東的責(zé)任 A153董事，高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟

　　【公司清算程序】

　　A組織清算組：公司解散后15日內(nèi)成立清算組

　　B公告和通知債權(quán)人，催報債權(quán)

　　C清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單

　　D收取債權(quán)，清償債務(wù)：順序： 支付清算費(fèi)用，職工工資和勞動保險費(fèi)用，繳納所欠稅款，公司其他債務(wù)

　　E分配剩余財產(chǎn)，按股東出資比例或持股比例分配給公司股東

　　F清算完結(jié)，公司法A189公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)制作清算報告，報股東會，股東大會或人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止

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