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      2018年司法考試三卷《民事訴訟法》模擬試題三

      來源:中華考試網   2017-11-20   【

        1.乙租住甲的房屋,甲起訴乙支付拖欠的房租。在訴訟中,甲放棄乙支付房租的請求,但要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。下列關于本案的哪種說法是正確的?

        A.甲的主張是訴訟標的的變更

        B.甲的主張是訴訟請求的變更

        C.甲的主張是訴的理由的變更

        D.甲的主張是原因事實的變更

        答案:B

        解析:訴由訴訟主體、訴訟標的、訴訟理由構成。訴訟標的指雙方當事人發(fā)生爭議而請求法院做出裁判的民事法律關系,訴的理由指當事人向人民法院請求裁判保護和進行訴訟的根據(jù)。訴訟請求指當事人向法院提出的具體請求。本題中,甲、乙因租賃合同發(fā)生爭議,甲放棄要求乙支付房租的請求,要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。在這個過程中,訴訟標的一直是租賃合同糾紛,訴訟理由、原因、事實一直是乙拖欠房租,故訴訟標的、訴的理由和原因事實都沒有變更,而僅變更了訴訟請求,因此選B是正確的。

        2.甲起訴乙請求離婚,一審判決不準離婚,甲不服提起上訴。二審法院審理后認為應當判決離婚。本案訴訟程序應當如何進行?

        A.對離婚、子女撫養(yǎng)和財產問題一并進行調解,調解不成的,發(fā)回重審

        B.直接改判離婚,并對子女撫養(yǎng)和財產問題進行調解,調解不成的,將子女撫養(yǎng)和財產問題發(fā)回重審

        C.直接改判離婚,并對子女撫養(yǎng)和財產問題進行調解,調解不成的,子女撫養(yǎng)和財產問題另案處理

        D.直接改判離婚,子女撫養(yǎng)和財產問題一并判決

        答案:A

        解析:《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第185條規(guī)定,一審判決不準離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認為應當判決離婚的,可以根據(jù)當事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產問題一并調解,調解不成的,發(fā)回重審。所以本題選A是正確的。

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        3.甲公司董事會作出一項決議,部分股東認為該決議違反公司章程,欲通過訴訟請求法院撤銷董事會的決議。這些股東應當如何提起訴訟?

        A.以股東會名義起訴公司

        B.以公司名義起訴董事會

        C.以股東名義起訴董事會

        D.以股東名義起訴公司

        答案:D

        解析:根據(jù)《公司法》第22條第2款規(guī)定,股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內,請求人民法院撤銷。因此股東可以以自己的名義起訴要求撤銷董事會決議。董事會是公司的執(zhí)行機關,不具有訴訟主體資格,因此股東起訴時應該以公司為被告。因此本題選D是正確的。

        4.張某起訴周某人身損害賠償一案,被告答辯提出原告的請求超過訴訟時效,法院應當如何處理?

        A.裁定不予受理

        B.裁定駁回起訴

        C.受理后通過審理判決駁回訴訟請求

        D.受理后通過審理裁定駁回起訴

        答案:C

        解析:《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第153條規(guī)定,當事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回其訴訟請求。根據(jù)本條可知,C項為正確選項。

        5.某法院對齊某訴黃某借款一案作出判決,黃某提起上訴。在一審法院將訴訟材料報送二審法院前,齊某發(fā)現(xiàn)黃某轉移財產。下列關于本案財產保全的哪種說法是正確的?

        A.齊某向二審法院提出申請,由二審法院裁定財產保全

        B.齊某向二審法院提出申請,二審法院可以指令一審法院裁定財產保全

        C.齊某向一審法院提出申請,一審法院將申請報送二審法院裁定財產保全

        D.齊某向一審法院提出申請,由一審法院裁定財產保全

        答案:D

        解析:《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第103條規(guī)定,對當事人不服一審判決提出上拆的案件,在第二審人民法院接到報送的案件之前,當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產等行為,必須采取財產保全措施的,由第一審人民法院依當事人申請或依職權采取。第一審人民法院制作的財產保全的裁定,應及時報送第二審人民法院。因此D選項“本題中齊某應向一審法院提出申請,由一審法院裁定財產保全”是正確的。

        6.甲公司訴乙公司合同糾紛一案,雙方達成調解協(xié)議。法院制作調解書并送達雙方當事人后,發(fā)現(xiàn)調解書的內容與雙方達成的調解協(xié)議不一致,應當如何處理?

        A.應當根據(jù)調解協(xié)議,裁定補正調解書的相關內容

        B.將原調解書收回,按調解協(xié)議內容作出判決

        C.應當適用再審程序予以糾正

        D.將原調解書收回,重新制作調解書送達雙方當事人

        答案:A

        解析:《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規(guī)定》第16條規(guī)定,當事人以民事調解書與調解協(xié)議的原意不一致為由提出異議,人民法院審查后認為異議成立的,應當根據(jù)調解協(xié)議裁定補正民事調解書的相關內容。法院盡管發(fā)現(xiàn)調解書的內容與雙方達成的調解協(xié)議不一致,但由于調解書一經送達雙方當事人即發(fā)生效力,而且這種情況不適用審判監(jiān)督程序的相關規(guī)定,因此法院應參照第16條的規(guī)定,根據(jù)調解協(xié)議,裁定補正調解書的相關內容,因此選A是正確的。

        7.民事訴訟中下列哪種證據(jù)屬于間接證據(jù)?

        A.無法與原件、原物核對的復印件、復制品

        B.無正當理由未出庭作證的證人證言

        C.證明夫妻感情破裂的證據(jù)

        D.與一方當事人或者代理人有利害關系的證人出具的證言

        答案:C

        解析:間接證據(jù)是指不能單獨直接證明,而需要與其他證據(jù)結合才能證明案件主要事實的證據(jù)。間接證據(jù)的最大特點是證明力的或然性,它一般要與其他證據(jù)結合起來才能證明案件事實!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第69條規(guī)定,下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;(二)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言;(三)存有疑點的視聽資料;(四)無法與原件、原物核對的復印件、復制品;(五)無正當理由未出庭作證的證人證言。而物證和證人證言是可能直接證明案件事實,所以不屬于間接證據(jù)。而要證明夫妻感情破裂只能以其他事實推論,對這些事實證明的證據(jù)即屬間接證據(jù),所以本題的正確選項是C項。

        8.下列哪種民事訴訟案件不能適用簡易程序審理?

        A.當事人協(xié)議不適用簡易程序的案件

        B.起訴時被告被監(jiān)禁的案件

        C.發(fā)回重審的案件

        D.共同訴訟案件

        答案:C

        解析:《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第174條規(guī)定,發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件,不得適用簡易程序審理。因此本題選C是正確的。

        9.某省高級人民法院依照審判監(jiān)督程序審理某案,發(fā)現(xiàn)張某是必須參加訴訟的當事人,而一、二審法院將其遺漏。在這種情況下該省高級人民法院應當如何處理?

        A.可以通知張某參加訴訟,并進行調解,調解不成的,裁定撤銷二審判決,發(fā)回二審法院重審

        B.可以通知張某參加訴訟,并進行調解,調解不成的,裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回一審法院重審

        C.應當直接裁定撤銷二審判決,發(fā)回二審法院重審

        D.只能直接裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回一審法院重審

        答案:B

        解析:《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第211條規(guī)定,依照審判監(jiān)督程序再審的案件,人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應當參加的當事人的,可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調解,調解不成的,裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回原審人民法院重審。根據(jù)本條可知,選B是正確選項。

        10.李某訴趙某解除收養(yǎng)關系,一審判決解除收養(yǎng)關系,趙某不服提起上訴。二審中雙方和解,維持收養(yǎng)關系,向法院申請撤訴。關于本案下列哪一表述是正確的?

        A.二審法院應當準許當事人的撤訴申請

        B.二審法院可以依當事人和解協(xié)議制作調解書,送達雙方當事人

        C.二審法院可以直接改判

        D.二審法院可以裁定撤銷原判

        答案:A

        解析:《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第191條規(guī)定,當事人在二審中達成和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)當事人的請求,對雙方達成的和解協(xié)議進行審查并制作調解書送達當事人;因和解而申請撤訴,經審查符合撤訴條件的,人民法院應予準許。所以選A是正確的。

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      糾錯評論責編:chenzhu
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