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      2017年司法卷三《民法》鞏固過關(guān)題二

      來源:中華考試網(wǎng)   2017-07-23   【

        1.甲被乙家的狗咬傷,要求乙賠償醫(yī)藥費(fèi),乙認(rèn)為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償。下列哪一選項是正確的?( )

        A.甲乙之間的賠償關(guān)系屬于民法所調(diào)整的人身關(guān)系

        B.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利屬于絕對權(quán)

        C.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利適用訴訟時效

        D.乙拒絕賠償是行使抗辯權(quán)

        答案:C

        解析:本題考核特殊侵權(quán)行為。

        人身關(guān)系是“人格關(guān)系”和“身份關(guān)系”的合稱。民法調(diào)整的人身關(guān)系即是自然人的人格權(quán)關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系。本題甲乙之間的糾紛是侵權(quán)關(guān)系中的因動物致人損害的特殊侵權(quán)關(guān)系,不屬于人身關(guān)系的范圍。因此,A項錯誤。

        甲請求乙承擔(dān)賠償責(zé)任的權(quán)利是在行使債權(quán),是相對權(quán),而非絕對權(quán)。因此,B項錯誤。

        《民法通則》第136條第(一)項規(guī)定,身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時效是1年。甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利適用特殊訴訟時效一年的規(guī)定,因此,C項正確。

        抗辯權(quán)是能夠阻止請求權(quán)效力的權(quán)利。行使抗辯權(quán)的前提是先承認(rèn)對方的享有請求權(quán)利,然后再提出阻止對方請求權(quán)利的事由以此對抗對方權(quán)利的行使。本題中,乙提出甲被狗咬傷與自己沒有任何關(guān)系,是對甲請求權(quán)利的否認(rèn),而非抗辯。因此,D項錯誤。

        2.王東、李南、張西約定共同開辦一家餐館,王東出資20萬元并負(fù)責(zé)日常經(jīng)營,李南出資10萬元,張西提供家傳菜肴配方,但李南和張西均只參與盈余分配而不參與經(jīng)營勞動。開業(yè)兩年后,餐館虧損嚴(yán)重,李南撤回了出資,并要求王東和張西出具了“餐館經(jīng)營虧損與李南無關(guān)”的字據(jù)。下列哪一選項是正確的?( )

        A.王東、李南為合伙人,張西不是合伙人

        B.王東、張西為合伙人,李南不是合伙人

        C.王東、李南、張西均為合伙人

        D.王東和張西所出具的字據(jù)無效

        答案:C

        解析:本題考核個人合伙中合伙人的確定及其合伙人內(nèi)部協(xié)議的效力。

        《民法通則》第30條規(guī)定,個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議,各自提供資金、實物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營、共同勞動。

        《民通意見》第46條規(guī)定,公民按照協(xié)議提供資金或者實物,并約定參與合伙盈余分配,但不參與合伙經(jīng)營、勞動的,或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物,但約定參與盈余分配的,視為合伙人。

        根據(jù)上述規(guī)定可知,《民通意見》第46條對《民法通則》第30條規(guī)定的共同勞動、共同經(jīng)營作了擴(kuò)大解釋,即僅出資不勞動、不經(jīng)營者,也可以作為合伙人。本題中,李南和張西雖然不參與經(jīng)營和勞動,但是他們參與合伙的盈余分配,屬于合伙人,因此,王東、李南和張西都是合伙人,C項正確,AB項說法錯誤。

        王東和張西出具的“餐館經(jīng)營虧損與李南無關(guān)”的字據(jù)屬于合伙人之間的內(nèi)部約定,該約定是有效的,但是僅在其內(nèi)部有效,對外不產(chǎn)生約束力。因此,D項錯誤。

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        3.甲公司分立為乙丙兩公司,約定由乙公司承擔(dān)甲公司全部債務(wù)的清償責(zé)任,丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力,下列哪一選項是正確的?( )

        A.該協(xié)議僅對乙丙兩公司具有約束力,對甲公司的債權(quán)人并非當(dāng)然有效

        B.該協(xié)議無效,應(yīng)當(dāng)由乙丙兩公司對甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任

        C.該協(xié)議有效,甲公司的債權(quán)人只能請求乙公司對甲公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任

        D.該協(xié)議效力待定,應(yīng)當(dāng)由甲公司的債權(quán)人選擇分立后的公司清償債務(wù)

        答案:A

        解析:本題考核法人分立后的責(zé)任承擔(dān)問題。

        《民法通則》第44條第2款規(guī)定,企業(yè)法人分立、合并,它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。據(jù)此可知,一般情況下,應(yīng)該由分立后的法人對原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果分立后的法人之間有約定的,該約定的分配方案對分立后的法人企業(yè)是有約束力的,即對內(nèi)有效。但是不能以此對抗債權(quán)人,除非該債權(quán)人對上述約定知情且同意。針對本題來說,乙丙公司之間的約定對乙丙公司是有效的,但是不能當(dāng)然的對債權(quán)人發(fā)生效力,除非債權(quán)人知情且同意。因此,本題的正確答案是A.

        4.下列哪一情形構(gòu)成無權(quán)代理?( )

        A.甲冒用乙的姓名從某雜志社領(lǐng)取乙的論文稿酬據(jù)為己有

        B.某公司董事長超越權(quán)限以本公司名義為他人提供擔(dān)保

        C.劉某受同學(xué)周某之托冒充丁某參加求職面試

        D.關(guān)某代收某推銷員謊稱關(guān)某的鄰居李某訂購的保健品并代為付款

        答案:D

        解析:本題考核無權(quán)代理。

        無權(quán)代理是非基于代理權(quán)而以本人名義實施的旨在將效果歸屬于本人的代理。A項中,雖然甲是冒用乙的姓名進(jìn)行的民事行為,但是,并非旨在將行為效果歸屬于乙,而是旨在據(jù)為已有,不滿足無權(quán)代理的條件,因此,A項不選。

        B項中,某公司的董事長不是公司的代理人,而是代表人。代理人與法人代表地位也不同,法人代表人在代表法人時,自己的人格被法人吸收,法人代表的行為就是法人的行為;代理人在代理時,仍是以自己的意思獨(dú)立實施行為,只是該行為的法律效果歸屬于本人。本項中,董事長的行為是代表行為,而非代理行為,因此,也就無所謂無權(quán)代理的問題了。因此,B項不選。

        《民法通則》第63條第3款規(guī)定,依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為,不得代理。C項中的求職面試行為根據(jù)實踐經(jīng)驗可知,屬于必須由本人親自實施的民事法律行為,不得由代理人代理,因此,劉某冒充丁某參加請求面試的行為是違反法律禁止規(guī)定的行為,屬于無效行為,不屬于是否有權(quán)代理的評價范圍之內(nèi)。因此,C項不選。

        D項中,從“推銷員謊稱”信息中可以判斷出關(guān)某沒有得到李某的授權(quán),關(guān)某認(rèn)為此保健品是鄰居李某訂購的,并代李某接收且付款的行為屬于無權(quán)代理。因此,D項正確。

        5.訴訟時效因當(dāng)事人一方提出要求而中斷,下列哪一情形不能產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力?( )

        A.對方當(dāng)事人在當(dāng)事人主張權(quán)利的文書上簽字、蓋章的

        B.當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利,該信件或數(shù)據(jù)電文應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對方當(dāng)事人的

        C.當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu),依照法律規(guī)定或當(dāng)事人約定從對方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的

        D.當(dāng)事人一方下落不明,對方當(dāng)事人在下落不明當(dāng)事人一方住所地的縣(市)級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的

        答案:D

        解析:本題考核對訴訟時效中斷的判斷。

        《民法通則》第140條規(guī)定,訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。

        發(fā)生訴訟時效中斷的事由有:

        (1)權(quán)利人之請求,指的是權(quán)利人于訴訟外向義務(wù)人請求其履行義務(wù)的意思表示。權(quán)利人提出請求,使不行使權(quán)利的狀態(tài)消除,訴訟時效也由此中斷。

        (2)義務(wù)人的同意,是指義務(wù)人向權(quán)利人表示同意履行義務(wù)的意思。義務(wù)人的同意,亦即對權(quán)利人之權(quán)利的承認(rèn),故與請求發(fā)生相同之中斷時效的效果。同意的方式,對此法律未有限制,口頭或書面、明示或默示,均無不可,而且也不問義務(wù)人的同意是否有中斷時效的目的。同意之表示人原則上應(yīng)為義務(wù)人本人,義務(wù)人的代理人于授權(quán)范圍內(nèi)而為同意的,亦發(fā)生同意的效果,但保證人等同意履行義務(wù)的意思,對主債務(wù)人不生同意之效果。同意之相對人,原則上亦為權(quán)利人或權(quán)利人之代理人,對第三人為同意,不生同意的效果。

        (3)提起訴訟或仲裁,是指權(quán)利人提起民事訴訟或申請仲裁,請求法院或仲裁庭保護(hù)其權(quán)利的行為。

        對于第一種事由來說,當(dāng)事人請求的方式,應(yīng)認(rèn)為口頭或書面等能達(dá)到請求效果的各種方式,例如:

        (1)當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書,對方當(dāng)事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達(dá)對方當(dāng)事人的;

        (2)當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利,信件或數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)該到達(dá)對方當(dāng)事人的;

        (3)當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu),依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的;

        (4)當(dāng)事人一方下落不明,對方當(dāng)事人在國家級或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的,但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的,適用其規(guī)定。

        根據(jù)上述事例可知,本題A、B、C項分別屬于事例中(1)、(2)、(3)中的情況,D項中應(yīng)該是“省級”而非是“縣(市)級”。因此,ABC項屬于訴訟時效中斷的事由,而D項不屬于。

        6.甲將300冊藏書送給乙,并約定乙不得轉(zhuǎn)讓給第三人,否則甲有權(quán)收回藏書。其后甲向乙交付了300冊藏書。下列哪一說法是正確的?( )

        A.甲與乙的贈與合同無效,乙不能取得藏書的所有權(quán)

        B.甲與乙的贈與合同無效,乙取得了藏書的所有權(quán)

        C.甲與乙的贈與合同為附條件的合同,乙不能取得藏書的所有權(quán)

        D.甲與乙的贈與合同有效,乙取得了藏書的所有權(quán)

        答案:D

        解析:本題考核附義務(wù)的贈與合同。

        甲乙之間的贈與合同屬于附義務(wù)的贈與合同,而非附條件的贈與合同。該贈與合同自簽訂之日起生效,標(biāo)的物自交付時起轉(zhuǎn)移。因此,甲乙之間的贈與合同有效,乙取得了標(biāo)的物藏書的所有權(quán)。因此,ABC項錯誤,D項說法正確。

        另外,附義務(wù)贈與合同的受贈人應(yīng)當(dāng)根據(jù)約定履行義務(wù),如果受贈人不履行義務(wù),贈與人有權(quán)請求受贈人履行義務(wù)或撤銷贈與。

        7.紅光、金輝、綠葉和彩虹公司分別出資50萬、20萬、20萬、10萬元建造一棟樓房,約定建成后按投資比例使用,但對樓房管理和所有權(quán)歸屬未作約定。對此,下列哪一說法是錯誤的?( )

        A.該樓發(fā)生的管理費(fèi)用應(yīng)按投資比例承擔(dān)

        B.該樓所有權(quán)為按份共有

        C.紅光公司投資占50%,有權(quán)決定該樓的重大修繕事宜

        D.彩虹公司對其享有的份額有權(quán)轉(zhuǎn)讓

        【答案】C

        【考點(diǎn)】共有

        【解析】選項A說法正確!段餀(quán)法》第98條規(guī)定,對共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān),有約定的,按照約定;沒有約定或者約定不明確的,按份共有人按照其份額負(fù)擔(dān),共同共有人共同負(fù)擔(dān)。

        選項B說法正確!段餀(quán)法》第103條規(guī)定,共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有,或者約定不明確的,除共有人具有家庭關(guān)系等外,視為按份共有。

        選項C說法錯誤!段餀(quán)法》第97條規(guī)定,處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意,但共有人之間另有約定的除外。

        選項D說法正確!段餀(quán)法》第101條規(guī)定,按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額。其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利。

        8.北林公司是某小區(qū)業(yè)主選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè)。關(guān)于業(yè)主與北林公司的權(quán)利義務(wù),下列哪一選項是正確的?( )

        A.北林公司公開作出的服務(wù)承諾及制定的服務(wù)細(xì)則,不是物業(yè)服務(wù)合同的組成部分

        B.業(yè)主甲將房屋租給他人使用,約定由承租人交納物業(yè)費(fèi),北林公司有權(quán)請求業(yè)主甲對該物業(yè)費(fèi)的交納承擔(dān)連帶責(zé)任

        C.業(yè)主乙拖欠半年物業(yè)服務(wù)費(fèi),北林公司要求業(yè)主委員會支付欠款,業(yè)主委員會無權(quán)拒絕

        D.業(yè)主丙出國進(jìn)修兩年返家,北林公司要求其補(bǔ)交兩年的物業(yè)管理費(fèi),丙有權(quán)以兩年未接受物業(yè)服務(wù)為由予以拒絕

        【答案】B

        【考點(diǎn)】物業(yè)服務(wù)合同

        【解析】選項A錯誤。《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條第2款規(guī)定, 物業(yè)服務(wù)企業(yè)公開作出的服務(wù)承諾及制定的服務(wù)細(xì)則,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物業(yè)服務(wù)合同的組成部分。

        選項B正確。第7條規(guī)定,業(yè)主與物業(yè)的承租人、借用人或者其他物業(yè)使用人約定由物業(yè)使用人交納物業(yè)費(fèi),物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主承擔(dān)連帶責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。

        選項C錯誤。第8條第2款規(guī)定,物業(yè)服務(wù)企業(yè)向業(yè)主委員會提出物業(yè)費(fèi)主張的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向拖欠物業(yè)費(fèi)的業(yè)主另行主張權(quán)利。

        選項D錯誤。第6條規(guī)定,經(jīng)書面催交,業(yè)主無正當(dāng)理由拒絕交納或者在催告的合理期限內(nèi)仍未交納物業(yè)費(fèi),物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付物業(yè)費(fèi)的,人民法院應(yīng)予支持。物業(yè)服務(wù)企業(yè)已經(jīng)按照合同約定以及相關(guān)規(guī)定提供服務(wù),業(yè)主僅以未享受或者無需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)為抗辯理由的,人民法院不予支持。

        9.某郊區(qū)小學(xué)校為方便乘坐地鐵,與相鄰研究院約定,學(xué)校人員有權(quán)借研究院道路通行,每年支付一萬元。據(jù)此,學(xué)校享有的是下列哪一項權(quán)利?( )

        A.相鄰權(quán)

        B.地役權(quán)

        C.建設(shè)用地使用權(quán)

        D.宅基地使用權(quán)

        【答案】B

        【考點(diǎn)】地役權(quán)

        【解析】地役權(quán)是指利用他人土地以便有效的使用或經(jīng)營自己的土地的權(quán)利。本題郊區(qū)小學(xué)為方便地鐵乘坐才借地通行,不是最基本的通行便利,因此雙方之間是關(guān)于地役權(quán)的約定。

        10.遼東公司欠遼西公司貨款200萬元,遼西公司與遼中公司簽訂了一份價款為150萬元的電腦買賣合同,合同簽訂后,遼中公司指示遼西公司將該合同項下的電腦交付給遼東公司。因遼東公司屆期未清償所欠貨款,故遼西公司將該批電腦扣留。關(guān)于遼西公司的行為,下列哪一選項是正確的?( )

        A.屬于行使抵押權(quán)

        B.屬于行使動產(chǎn)質(zhì)權(quán)

        C.屬于行使留置權(quán)

        D.屬于自助行為

        【答案】C

        【考點(diǎn)】留置權(quán)

        【解析】《物權(quán)法》第230條規(guī)定,債務(wù)人不履行到期債務(wù),債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn),并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債權(quán)人為留置權(quán)人,占有的動產(chǎn)為留置財產(chǎn)。第231條規(guī)定,債權(quán)人留置的動產(chǎn),應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系,但企業(yè)之間留置的除外。法律對企業(yè)之間的留置規(guī)定較為寬松,不要求留置的動產(chǎn)和債權(quán)屬于同一法律關(guān)系,因此本題應(yīng)選C.

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      糾錯評論責(zé)編:chenzhu
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