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      2017年司法考試《民法》提高練習題及答案5

      來源:中華考試網(wǎng)   2016-11-28   【

        一、單項選擇題

        1.中國學者王某在法國完成一項產(chǎn)品發(fā)明。1992年12月3日,王某在我國某學術(shù)研討會上介紹了他的這項發(fā)明成果。1993年6月16日,出席過這次研討會的某研究所工程師張某,將這項成果作為他自己的非職務(wù)發(fā)明,向中國專利局提出專利申請。1993年5月5日,王某以這項成果在法國提出專利申請。1994年4月28日,王某又以同一成果向中國專利局提出專利申請,同時提出要求優(yōu)先權(quán)的書面聲明,并提交了有關(guān)文件。關(guān)于本案的以下意見中,哪一個是正確的?( )

        A.張某申請在先,按照先申請原則,享有專利申請權(quán)

        B.王某享有國外優(yōu)先權(quán),故專利申請應(yīng)屬王某,其申請日為1993年5月5日

        C.王某是中國人,不應(yīng)享有國外優(yōu)先權(quán),但張某不是真正的發(fā)明人,故專利申請權(quán)應(yīng)屬王某,其申請日應(yīng)為1994年4月28日

        D.王某的發(fā)明已喪失新穎性,應(yīng)駁回其的申請

        【參考答案】B

        【參考解析】本題涉及國際優(yōu)先權(quán)問題國際優(yōu)先權(quán),是指申請人就其發(fā)明創(chuàng)造第一次在某國提出申請后,在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造向另一國提出申請的,依照有關(guān)國家法律的規(guī)定享有優(yōu)先權(quán)依照我國《專利法》第29條的規(guī)定,對于發(fā)明****和實用新型,優(yōu)先權(quán)期限為12個月,對于外觀設(shè)計的優(yōu)先權(quán)期限為6個月依照《專利法》第30條的規(guī)定,申請人要求優(yōu)先權(quán),應(yīng)當在向?qū)@姓块T提交專利申請對,提交要求優(yōu)先權(quán)的書面聲明該書面聲明應(yīng)當寫碉第一次提出專利申請的申請日、申請?zhí)柡褪芾碓撋暾埖膰疑暾埲嗽跁媛暶髦形磳懨髟谙壬暾埖闹姓埲蘸褪芾碓撋暾埖膰业,視為未提出?yōu)先權(quán)申請人要求優(yōu)先權(quán)后,可以撤回優(yōu)先權(quán)申請人要求多項優(yōu)先權(quán)的,可以撤回全部優(yōu)先權(quán)要求,也可以撤回其中一項或者幾項優(yōu)先權(quán)申請人要求撤回優(yōu)先權(quán),應(yīng)以書面形式提出申請人要求優(yōu)先權(quán)的,應(yīng)當在繳納申請費的同時繳納優(yōu)先權(quán)要求費,未繳納或者未繳足優(yōu)先權(quán)費的,視為未要求優(yōu)先權(quán)撤回優(yōu)先權(quán)的,已繳納的優(yōu)先權(quán)要求費不予退還因此,本題正確答案為B

        2.某公司研制出一種飼料發(fā)酵的新方法,欲申請專利。按照《專利法》,該項技術(shù)成果可以申請:( )

        A.產(chǎn)品發(fā)明專利

        B.方法發(fā)明專利

        C.實用新型專利

        D.外觀設(shè)計專利

        【參考答案】B

        【參考解析】本題涉及發(fā)明權(quán)的客體問題專利法上的發(fā)明是對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的方案,發(fā)明可以分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明兩大類本題涉及的是方法發(fā)明問題,故正確選項為B

        3.王某通過郵局向?qū)@姓芾聿块T申請專利,其申請書郵戳上記載的寄出日期為5月1日,其說明書郵戳上記載的為5月4日,其摘要郵戳上記載的日期為5月6日,其權(quán)利要求書郵戳上記載不清,專利行政管理部門的收件日期為5月8日。王某的專利申請日應(yīng)如何確定?( )

        A.5月1日

        B.5月4日

        C.5月6日

        D.5月8日

        【參考答案】D

        【參考解析】本題涉及專利的申請日問題一般而言,專利文件專利申請人會一次性送達或郵寄,但是在有些情況下,專利申請人也會分次送達和郵寄,對此,如何確定專利申請日,法律沒有明確規(guī)定,但專利申請日以專利收到完整專利申請文件的日期,故此推論,應(yīng)以最后到達的時間為專利申請日因此,本題正確選項為D

        4.發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)的期限,自下列選項中何者為起算日?( )

        A.申請日

        B.公告之日

        C.優(yōu)先權(quán)日

        D.授權(quán)之日

        【參考答案】A

        【參考解析】本題涉及專利權(quán)的期限的起算問題依《專利法》的規(guī)定,專利權(quán)的起算日為申請日因此,本題正確答案為A

        5.甲乙共有一項專利權(quán),但對專利權(quán)如何使用和處分沒有約定。下列表述正確的有:( )

        A.甲未經(jīng)乙同意有權(quán)與他人簽訂排他許可協(xié)議

        B.甲未經(jīng)乙同意有權(quán)與他人簽訂獨占許可協(xié)議

        C.甲未經(jīng)乙同意有權(quán)與他人簽訂普通許可協(xié)議

        D.甲未經(jīng)乙同意有權(quán)與他人簽訂專利權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

        【參考答案】C

        【參考解析】依照《專利法》第15條的規(guī)定,本題正確答案為C

        6.甲撰寫畢業(yè)論文,大量抄襲了乙刊登在《學術(shù)譯叢》上的一篇譯文,甲的行為侵犯了誰的著作權(quán)?( )

        A.乙

        B.《學術(shù)譯叢》雜志社

        C.乙和雜志社

        D.乙和譯文的原作者

        【參考答案】D

        【參考解析】甲的剽竊行為首先侵犯了翻譯作品的著作權(quán),其次侵犯了原作者的著作權(quán),故D選項正確《學術(shù)譯叢》雜志社只對該作品的版式設(shè)計享有著作權(quán),故ABC選項錯誤因此,本題正確選項為D

        7.中學英語教師甲積數(shù)十年教學經(jīng)驗,總結(jié)出一套提高英語水平的學習方法。學校指派青年教師乙將甲的學習方法總結(jié)成書面材料以便推廣,乙在跟班聽課和向甲請教的基礎(chǔ)上,根據(jù)自己的構(gòu)思編寫了介紹甲的學習方法的材料。以后,乙應(yīng)出版社的要求,對該材料作進一步加工,寫成《英語學習妙法》一書,署自己一人的名。該書出版后,甲提出異議,認為該書的作者應(yīng)是自己而不是乙。學校也提出異議,認為乙的出書行為侵犯了學校對總結(jié)材料的著作權(quán)。該書的著作權(quán)應(yīng)歸誰享有?( )

        A.應(yīng)歸甲享有

        B.應(yīng)歸乙享有

        C.應(yīng)歸甲、乙共同享有

        D.應(yīng)歸學校享有

        【參考答案】B

        【參考解析】本題涉及著作權(quán)的歸屬問題依《著作權(quán)法》第12條的規(guī)定,改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品,其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理入享有,但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)同時依據(jù)《著作權(quán)法》第16條的規(guī)定,公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品,除本條第2款的規(guī)定以外,著作權(quán)由作者享有,但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用作品完成兩年內(nèi),未經(jīng)單位同意,作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品有下列情形之一的職務(wù)作品,作者享有署名權(quán),著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有,法人或者其他組織可以給予作者獎勵:(1)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作,并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品;(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品本題中,乙根據(jù)聽課材料自己進行構(gòu)思,對甲的教學方法進行整理,形成對整理作品的著作權(quán)該著作權(quán)不侵害甲的利益,當然,甲與乙事先有約定的除外同時,乙雖然是根據(jù)學校的要求整理書面材料,而且是在該材料的基礎(chǔ)上整理成書,但該作品雖屬職務(wù)作品的范疇,其著作權(quán)應(yīng)由作者乙享有因此,本題正確選項為B

        8.甲經(jīng)乙許可,將乙的小說改編成電影劇本。丙獲得該劇本手稿后,未征得甲和乙的同意,將該電影劇本改編成電視劇劇本并予以發(fā)表。現(xiàn)問,應(yīng)如何看待丙的行為?( )

        A.侵犯了甲的著作權(quán),未侵犯乙的著作權(quán)

        B.侵犯了乙的著作權(quán),未侵犯甲的著作權(quán)

        C.同時侵犯了甲的著作權(quán)和乙的著作權(quán)

        D.不構(gòu)成侵權(quán)

        【參考答案】C

        【參考解析】本題涉及著作權(quán)侵權(quán)問題因未經(jīng)原著作權(quán)人和演繹著作權(quán)人同意,丙的行為同時侵犯了甲和乙的權(quán)利因此,本題正確選項為C

        9.某歌廳購買了若干正版卡拉0K光盤后,未經(jīng)任何人的許可,直接將該光盤用于其經(jīng)營活動。對該歌廳的行為應(yīng)如何定性?( )

        A.合法使用

        B.合理使用

        C.法定許可使用

        D.侵權(quán)行為

        【參考答案】D

        【參考解析】本題涉及著作權(quán)人和表演者曲網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)問題依據(jù)《著作權(quán)法》第42條第2款的規(guī)定.被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品,還應(yīng)當取得著作權(quán)人、表演者許可,并支付報酬歌廳播放卡拉0K屬于向公眾傳播錄音錄像制品,其未經(jīng)著作權(quán)人和表演者同意,并未向其支付報酬,侵犯了著作權(quán)人和表演者的網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)因此,本題正確選項為D

        10.甲企業(yè)為宣傳產(chǎn)品,擅自使用電視劇《西游記》中孫猴子的形象做招貼畫。為此引起糾紛,下列表述正確的有:( )

        A.甲企業(yè)的行為,為合法的商業(yè)行為

        B.甲企業(yè)的行為,侵犯了演員六小齡童的肖像權(quán)

        C.甲企業(yè)的行為,侵害了《西游記》劇組的著作權(quán)

        D.甲企業(yè)的行為,侵害了孫猴子形象設(shè)計者的著作權(quán)

        【參考答案】D

        【參考解析】本題涉及肖像權(quán)和著作權(quán)侵權(quán)問題所說肖像權(quán),是指再現(xiàn)本人自身形象的權(quán)利,六小齡童作為著名演員,其在《西游記》電視劇中扮演的孫猴子不存在再現(xiàn)其本人形象的問題,故六小齡童對孫猴子的形象不享有肖像權(quán)這與其他演員所扮演的影視形象不同,如趙本山扮演的劉老根,因其再現(xiàn)的是趙本山的自身形象,故趙本山對所扮演的劉老根形象享有肖像權(quán)因此,甲企業(yè)的行為不存在侵犯演員六小齡童的肖像權(quán)孫猴子的形象是通過他人的智力成果設(shè)計出來的,因此該形象存在著作權(quán)的問題,至于該著作權(quán)歸誰享有,本題未作交代,但存在兩種可能:一種可能是該形象作品屬于委托作品,根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定,對于委托作品的著作權(quán)沒有約定的,其著作權(quán)歸受托人即創(chuàng)作者享有;另一種可能是該形象作品屬于職務(wù)作品,依照《著作權(quán)法》的規(guī)定,職務(wù)作品的著作權(quán)除地圖作品、計算機軟件、產(chǎn)品設(shè)計圖等外,屬于作者本人無論哪一種可能,孫猴子形象的著作權(quán)均屬設(shè)計者甲企業(yè)未經(jīng)著作權(quán)人同意,擅自使用該形象,構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)因此,本題正確選項為D。

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      糾錯評論責編:chenzhu
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