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      2016年國家司法考試卷三全真模擬題7

      來源:中華考試網(wǎng)   2016-04-14   【

        1.某仲裁委員會對甲公司與乙公司之間的買賣合同一案作出裁決后,發(fā)現(xiàn)該裁決存在超裁情形,甲公司與乙公司均對裁決持有異議。關于此仲裁裁決,下列哪一選項是正確的?

        A.該仲裁委員會可以直接變更已生效的裁決,重新作出新的裁決

        B.甲公司或乙公司可以請求該仲裁委員會重新作出仲裁裁決

        C.該仲裁委員會申請法院撤銷此仲裁裁決

        D.甲公司或乙公司可以請求法院撤銷此仲裁裁決

        參考答案: D

        參考解析:《仲裁法》第58條規(guī)定,當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:……(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的……人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的,應當裁定撤銷。由此,本題正確參考答案是D.

        2.張某將鄰居李某和李某的父親打傷,李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時,李某的父親也向法院起訴,對張某提出索賠請求。法院受理了李某父親的起訴,在征得當事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中,李某的父親居于什么訴訟地位?

        A.必要共同訴訟的共同原告

        B.有獨立請求權的第三人

        C.普通共同訴訟的共同原告

        D.無獨立請求權的第三人

        參考答案:C

        參考解析:本題中可以通過兩種方式來確定參考答案。第一,張某對李某及其父親的人身侵害不是同一個訴訟標的,雖然侵權主體都是一樣的,但是被害人是不同的,實際上客體是兩個行為,因此訴訟標的屬于同一種類,只能是普通的共同訴訟;第二,題干中已經(jīng)明確“法院在征得當事人的同意的情況下決定將上述兩案合并審理”,因此一定是普通共同訴訟,因為必要的共同訴訟不需要經(jīng)過當事人同意合并審理,法院就可以自行合并審理。因此本題正確參考答案是C。

        3.甲公司以乙公司為被告向法院提起訴訟,要求乙公司支付拖欠的貨款100萬元。在訴訟中,甲公司申請對乙公司一處價值90萬元的房產(chǎn)采取保全措施,并提供擔保。一審法院在作出財產(chǎn)保全裁定之后發(fā)現(xiàn),乙公司在向丙銀行貸款100萬時已將該房產(chǎn)和一輛小轎車抵押給丙銀行。關于本案,下列哪一說法是正確的?

        A.一審法院不能對該房產(chǎn)采取保全措施,因為該房產(chǎn)已抵押給丙銀行

        B.一審法院可以對該房產(chǎn)采取保全措施,但是需要征得丙銀行的同意

        C.一審法院可以對該房產(chǎn)采取保全措施,但是丙銀行仍然享有優(yōu)先受償權

        D.一審法院可以對該房產(chǎn)采取保全措施,同時丙銀行的優(yōu)先受償權喪失

        參考答案: C

        參考解析:《民訴意見》第一百零二條規(guī)定,人民法院對抵押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施,但抵押權人、留置權人有優(yōu)先受償權。由此本題參考答案是C。

        4.關于當事人適格的表述,下列哪一選項是錯誤的?

        A.當事人訴訟權利能力是作為抽象的訴訟當事人的資格,它與具體的訴訟沒有直接的聯(lián)系;當事人適格是作為具體的訴訟當事人資格,是針對具體的訴訟而言的

        B.一般來講,應當以當事人是否是所爭議的民事法律關系的主體,作為判斷當事人適格標準,但在某些例外情況下,非民事法律關系或民事權利主體,也可以作為適格當事人

        C.清算組織、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人是適格的當事人,原因在于根據(jù)權利主體意思或法律規(guī)定對他人的民事法律關系享有管理權

        D.檢察院就生效民事判決提起抗訴,抗訴的檢察院是適格的當事人

        參考答案: D

        參考解析:民事訴訟中的當事人包括原告、被告、共同訴訟人和第三人。其中不包括檢察院等國家機關,因此本題錯誤的是D,當選。

        5.關于證人的表述,下列哪一選項是正確的?

        A.王某是未成年人,因此,王某沒有證人資格,不能作為證人

        B.原告如果要在訴訟中申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿前提出,并經(jīng)法院許可

        C.甲公司的訴訟代理人乙律師是目擊案件情況發(fā)生的人,對方當事人丙可以向法院申請乙作為證人出庭作證,如法院準許,則乙不得再作為甲公司的訴訟代理人

        D.李某在法庭上宣讀未到庭的證人的書面證言,該書面證言能夠代替證人出庭作證

        參考答案: C

        參考解析:《民訴》第七十條規(guī)定,凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。證人確有困難不能出庭的,經(jīng)人民法院許可,可以提交書面證言。不能正確表達意志的人,不能作證。由此A、D是錯誤的;《證據(jù)規(guī)定》第五十四條 當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿十日前提出,并經(jīng)人民法院許可。由此,B是錯誤的,不當選;本題正確參考答案是C,這是因為證人的身份和其他訴訟法律關系主體的身份發(fā)生沖突的時候,證人身份優(yōu)先。

        6.甲與乙因借款合同發(fā)生糾紛,甲向某區(qū)法院提起訴訟,法院受理案件后,準備適用普通程序進行審理。甲為了能夠盡快結(jié)案,建議法院適用簡易程序?qū)Π讣M行審理,乙也同意適用簡易程序。下列哪一選項是正確的?

        A.普通程序?qū)徖淼陌讣荒苓m用簡易程序,因此,法院不可同意適用簡易程序

        B.法院有權將普通程序?qū)徖磙D(zhuǎn)為簡易程序,因此,甲、乙的意見無意義

        C.甲、乙可以自愿協(xié)商選擇適用簡易程序,無須經(jīng)法院同意

        D.甲、乙有權自愿選擇適用簡易程序,但須經(jīng)法院同意

        參考答案: D

        參考解析:《簡易程序規(guī)定》第2條規(guī)定,基層人民法院適用第一審普通程序?qū)徖淼拿袷掳讣斒氯烁鞣阶栽高x擇適用簡易程序,經(jīng)人民法院審查同意的,可以適用簡易程序進行審理。本題中,因為法院只是準備適用普通程序,而不是已經(jīng)適用了普通程序,所以當事人仍然可以協(xié)商選擇簡易程序,但是要由法院審查同意,本題正確參考答案是D。

        7.甲訴乙侵權賠償一案,經(jīng)A市B區(qū)法院一審、A市中級法院二審,判決乙賠償甲損失。乙拒不履行生效判決所確定的義務,甲向B區(qū)法院申請強制執(zhí)行,B區(qū)法院受理后委托乙的財產(chǎn)所在地C市D區(qū)法院執(zhí)行,在執(zhí)行中,案外人丙向D區(qū)法院提出執(zhí)行異議。對于丙的執(zhí)行異議,D區(qū)法院應當采取下列哪種處理方式?

        A.應當對異議進行審查,異議不成立的,應當裁定駁回;異議成立的,應當裁定中止執(zhí)行,并函告B區(qū)法院

        B.應當函告B區(qū)法院,由B區(qū)法院作出處理

        C.應當報請C市中級法院處理

        D.應當報請A市中級法院處理

        參考答案:B

        參考解析:《民訴意見》第二百六十四條規(guī)定,委托執(zhí)行中,案外人對執(zhí)行標的提出異議的,受委托人民法院應當函告委托人民法院,由委托人民法院通知駁回或者作出中止執(zhí)行的裁定,在此期間,暫緩執(zhí)行。由此本題正確參考答案是B。

        8.A廠生產(chǎn)的一批醬油由于香精投放過多,對人體有損害。報紙披露此消息后,購買過該批醬油的消費者紛紛起訴A廠,要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項是正確的?

        A.甲和乙因故不能參加訴訟,法院可以指定另一名當事人為訴訟代表人代表當事人進行訴訟

        B.甲因病不能參加訴訟,可以委托一至兩人作為訴訟代理人,而無需征得被代表的當事人的同意

        C.甲和乙可以自行決定變更訴訟請求,但事后應當及時告知其他當事人

        D.甲和乙經(jīng)超過半數(shù)原告方當事人同意,可以和A廠簽訂和解協(xié)議

        參考答案:B

        參考解析:A項的說法沒有法律依據(jù),因此錯誤不選;《民訴意見》第六十二條規(guī)定,民事訴訟法第五十四條和第五十五條規(guī)定的代表人為二至五人,每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。由此B參考答案是正確的!睹袷略V訟法》第五十四條規(guī)定,當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟,可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解,必須經(jīng)被代表的當事人同意。因此,CD項錯誤,不選。

        9.甲公司向乙公司購買了5萬元的蘋果,甲公司以乙公司提供的蘋果不符合約定為由拒絕付款。為此,乙公司向法院申請支付令,要求甲公司支付貨款。在支付令異議期間,甲公司既不提出異議又不履行義務,而是向另一法院提起訴訟,要求退貨。下列說法中哪一項是正確的?

        A.甲公司的起訴行為使支付令失去效力

        B.甲公司的起訴行為不能阻止支付令的效力

        C.甲公司的起訴行為產(chǎn)生債務人異議的法律后果

        D.甲公司起訴后,受理支付令申請的法院應裁定終結(jié)督促程序

        參考答案:B

        參考解析:《民訴意見》第223條規(guī)定,債務人在收到支付令后,不在法定期間提出書面異議,而向其他人民法院起訴的,不影響支付令的效力。因此,本題的正確參考答案是B。

        10.關于涉外民事訴訟及仲裁中相關問題的說法,下列哪一選項是錯誤的?

        A.涉外民事訴訟的財產(chǎn)保全,只能依申請開始,法院不能依職權進行

        B.涉外財產(chǎn)保全中的訴前財產(chǎn)保全,法院可以責令申請人提供擔保

        C.涉外仲裁裁決在外國的承認與執(zhí)行,只能由當事人向有關外國法院申請

        D.涉外民事判決的承認與執(zhí)行,既可以由當事人向有管轄權的外國法院申請,也可以由人民法院請求外國法院承認與執(zhí)行

        參考答案:B

        參考解析:《民事訴訟法》第249條規(guī)定,當事人依照本法第九十二條的規(guī)定可以向人民法院申請財產(chǎn)保全。利害關系人依照本法第九十三條的規(guī)定可以在起訴前向人民法院申請財產(chǎn)保全。由此,A本身的說法是正確的,不符合題意,不選;第250條規(guī)定,人民法院裁定準許訴前財產(chǎn)保全后,申請人應當在三十日內(nèi)提起訴訟。逾期不起訴的,人民法院應當解除財產(chǎn)保全。這里并沒有規(guī)定法院可以責令申請人提供擔保,由此,B的說法錯誤,符合本題題意,當選。第264條第2款規(guī)定,中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決,當事人請求執(zhí)行的,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi),應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行。由此,C的說法本身是正確的,不符合本題題意,不當選;第264條第1款規(guī)定,人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi),當事人請求執(zhí)行的,可以由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行,也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執(zhí)行。由此,D的說法本身是正確的,不符合本題的題意,不當選。本題正確參考答案是B。

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      糾錯評論責編:chenzhu
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