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      2016年國家司法考試?荚囶}及答案(卷三)15

      來源:中華考試網(wǎng)   2016-02-24   【

        1.關(guān)于訴的種類的表述,下列哪些選項(xiàng)是正確的?( )

        A.甲公司以乙公司違約為由,訴至法院要求解除合同,屬于變更之訴

        B.甲公司以乙公司的履行不符合約定為由,訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行,屬于給付之訴

        C.甲向法院起訴乙,要求返還借款1,000元,乙稱自己根本沒有向甲借過錢,該訴訟屬于確認(rèn)之訴

        D.甲公司起訴乙公司,要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音,屬于變更之訴

        【正確答案】 AB

        【答案解析】 選項(xiàng)A正確。甲公司以乙公司違約為由,訴至法院要求解除合同,是請求改變合同法律關(guān)系的訴訟,屬于變更之訴。

        選項(xiàng)B正確。甲公司以乙公司的履行不符合約定為由,訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行是給付之訴。

        選項(xiàng)C錯誤。甲起訴乙要求返還借款,實(shí)際上是請求法院判令被告向其履行一定的義務(wù),應(yīng)為給付之訴而非確認(rèn)之訴。

        選項(xiàng)D錯誤。甲公司起訴乙公司要求其立即停止施工或采取有效措施降低噪音的行為,屬于請求法院判令被告履行特定的給付義務(wù),屬于給付之訴而非變更之訴。

        2.劉某與曹某簽訂房屋租賃合同,后劉某向法院起訴,要求曹某依約支付租金。曹某向法院提出的下列哪一主張可能構(gòu)成反訴?( )

        A.劉某的支付租金請求權(quán)已經(jīng)超過訴訟時效

        B.租賃合同無效

        C.自己無支付能力

        D.自己已經(jīng)支付了租金

        【正確答案】 B

        【答案解析】 反訴,是指在訴訟程序進(jìn)行中,本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨(dú)立的反訴請求。反訴的特征之一是“本訴的被告向本訴的原告提出獨(dú)立的反請求”,在四個選項(xiàng)中只有選項(xiàng)B“租賃合同無效”構(gòu)成反請求。選項(xiàng)A、D屬于抗辯,選項(xiàng)C中的“無支付能力”既不屬于反請求,也不屬于抗辯,是對自身償債能力的客觀描述。

        3.關(guān)于反訴,下列哪些表述是正確的?( )

        A.反訴的原告只能是本訴的被告

        B.反訴與本訴必須適用同一種訴訟程序

        C.反訴必須在答辯期屆滿前提出

        D.反訴與本訴之間須存在牽連關(guān)系,因此必須源于同一法律關(guān)系

        【正確答案】 AB

        【答案解析】 選項(xiàng)A正確。反訴的原告只能是本訴的被告,反訴的被告是本訴的原告。

        選項(xiàng)B正確。反訴須與本訴適用同一種訴訟程序,方能利用本訴的訴訟程序合并審理。

        選項(xiàng)C錯誤。反訴必須在舉證期限屆滿前提出,而不是在答辯期屆滿前提出。

        選項(xiàng)D錯誤。反訴與本訴之間須存在牽連關(guān)系。法律上的牽連包括兩者源于同一法律關(guān)系和兩者源于相關(guān)聯(lián)的法律關(guān)系。據(jù)此可知,并非必須源于同一法律關(guān)系。

        4.關(guān)于反訴,下列哪些表述是正確的?( )

        A.反訴應(yīng)當(dāng)向受理本訴的法院提出,且該法院對反訴所涉及的案件也享有管轄權(quán)

        B.反訴中的訴訟請求是獨(dú)立的,它不會因?yàn)楸驹V的撤銷而撤銷

        C.反訴如果成立,將產(chǎn)生本訴的訴訟請求被依法駁回的法律后果

        D.本訴與反訴的當(dāng)事人具有同一性,因此,當(dāng)事人在本訴與反訴中訴訟地位是相同的

        【正確答案】 AB

        【答案解析】 選項(xiàng)A正確。反訴是在本訴進(jìn)行中提起的,并且要利用本訴的訴訟程序一并進(jìn)行審理,因此反訴只能向受理本訴的法院提出。管轄權(quán)是法院對特定訴訟行使審判權(quán)的前提,故受訴法院須對反訴具有管轄權(quán)。

        選項(xiàng)B正確。反訴是本訴被告利用已開始的訴訟程序向原告提出的反請求,這種反請求盡管與原告的訴訟請求有密切的關(guān)系,但它本身具有獨(dú)立性,不因本訴的消滅而消滅。反訴提出后,即使本訴的訴訟請求被放棄或撤回,也不影響反訴的存在,法院仍然要對反訴的訴訟請求繼續(xù)審理并作出裁判。

        選項(xiàng)C錯誤。被告提出反訴,目的在于抵銷或吞并原告提起的訴,使原告的訴訟目的無法全部實(shí)現(xiàn)或部分實(shí)現(xiàn)。但反訴的成立并不會導(dǎo)致本訴原告的訴訟被駁回。

        選項(xiàng)D錯誤。在反訴中,本訴雙方當(dāng)事人的地位發(fā)生了轉(zhuǎn)換,本訴的被告成為反訴原告,本訴的原告則成為反訴被告,但當(dāng)事人是同一的。

        5.關(guān)于反訴,下列哪一選項(xiàng)是正確的?( )

        A.甲訴乙侵權(quán)糾紛一案,乙提出反訴后,甲自覺理虧而撤回了本訴,法院則應(yīng)當(dāng)將反訴終結(jié)審理

        B.某法院對自己作出的某案件的二審判決進(jìn)行再審時,被告提出反訴,法院對此應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知另行起訴

        C.丙訴丁交付貨物,丁聘請了律師,并出具了僅寫明“全權(quán)委托”字樣的授權(quán)委托書,庭審中丁的律師可以代替丁提出反訴

        D.戊訴己借款糾紛案,己在庭審中對戊提出人身損害賠償?shù)姆凑埱,法院對此?yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知另行起訴

        【正確答案】 B

        【答案解析】 選項(xiàng)A錯誤。反訴與本訴屬于兩個獨(dú)立的訴,反訴提出后,即便本訴的訴訟請求被放棄或者撤回,也不影響反訴的存在,法院仍然要對反訴進(jìn)行審理并作出裁判。

        選項(xiàng)B正確。根據(jù)《民事訴訟法》第二百零七條第一款的規(guī)定,發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,按照第二審程序?qū)徖。《民訴解釋》第三百二十八條第一款規(guī)定,在第二審程序中,原審原告增加獨(dú)立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴。

        選項(xiàng)C錯誤!睹裨V解釋》第八十九條第一款規(guī)定,當(dāng)事人向人民法院提交的授權(quán)委托書,應(yīng)當(dāng)在開庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的,訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解,提出反訴或者提起上訴。

        選項(xiàng)D錯誤。反訴必須與本訴之間存在牽連關(guān)系,即存在法律上或者事實(shí)上的聯(lián)系。選項(xiàng)D中戊對己提出的是借款糾紛方面的請求,而己對戊提出的是關(guān)于人身損害賠償方面的請求,二者不論從法律上還是事實(shí)上都沒有聯(lián)系,所以己不能因此提起反訴,法院應(yīng)當(dāng)告知己提起新的訴訟。

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