1 畫家宋某是《長城雪景》的作者，該畫曾被作為大型詩歌朗誦會《北國風光》的演出背景，江南電影制片廠將《長城雪景》用于其拍攝的電影《長城魂》的宣傳海報。畫家宋某認為江南電影制片廠的行為侵犯了其著作權(quán)。依據(jù)《著作權(quán)法》及其相關規(guī)定，下列說法確的有：

　　A. 著作權(quán)法保護的是作品，而不是作品載體

　　B. 無論源于作品原件還是作品復制件，再現(xiàn)作品都屬于復制

　　C. 被告未經(jīng)許可使用原告的作品侵犯了著作權(quán)

　　D. 被告的使用屬于法定許可，只要向原告給付報酬即可

　　參考答案:ABC

　　參考解析:《著作權(quán)法實施條例》第2條規(guī)定，著作權(quán)法所稱作品，是指文學、藝術(shù)和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。著作權(quán)法保護的是作品，而不是作品載體，A項表述正確，應選。根據(jù)《著作權(quán)法》第10條的規(guī)定，著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)：……(5)復制權(quán)，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利……無論是源于作品原件還是作品復制件，再現(xiàn)作品都屬于復制。故B項正確�！吨�作權(quán)法》第24條第l項規(guī)定，使用他人作品應當同著作權(quán)人訂立許可使用合同，本法規(guī)定可以不經(jīng)許可的除外。本題所述情形不屬于著作權(quán)法規(guī)定可以不經(jīng)許可的情形，故江南電影制片廠應與宋某訂立許可使用合同。根據(jù)《著作權(quán)法》第47條的規(guī)定，本題中被告未經(jīng)許可使用了原告的作品，侵犯了原告的著作權(quán)，故C項表述正確，應選。法定許可不同于合理使用，是指在法律明文規(guī)定的范圍內(nèi)可以不經(jīng)過著作權(quán)人許可而使用其作品，但應當向著作權(quán)人支付報酬的制度。本題中所述情形不屬于法定許可使用的情形。故D項表述錯誤，不選。

　　2 甲、乙二人為夫妻，甲赴外地打工5年來歸。甲之合伙人丙與乙協(xié)商由乙請求法院宣告甲死亡，甲被宣佶死亡后，乙依繼承法取得甲的遺產(chǎn)，包括房屋一棟，存款十萬元及在合伙企業(yè)中的股份若干，后甲返回，則甲有權(quán)：

　　A. 要求乙返還樓房

　　B. 要求乙返還存款及利息，股份及股息

　　C. 要求乙賠償因此造成的損失

　　D. 單方解除與乙之婚姻關系

　　參考答案:AB

　　參考解析:《民通意見》第40條規(guī)定：“被撤銷死亡宣告的人請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。但依繼承法取得原物的公民或者組織，應當返還原物或者給予適當補償�！惫蔄、B項正確。法律規(guī)定，甲可以要求乙對其的損失進行適當補償，故C選項錯誤。《婚姻法》第l31條規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關申請離婚。婚姻登記機關查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。我國婚姻法規(guī)定的解除婚姻關系的方式有兩種，即協(xié)議離婚和訴訟離婚。甲無權(quán)單方解除與乙的婚姻關系，故D項錯誤。

　　3 2012年1月3日。甲公司和乙公司簽訂電腦買賣合同，約定由甲公司以每臺l萬元的價格向乙公司購買100臺電腦。2012年1月5日。甲公司將電腦送到乙公司處，并要求乙公司支付貨款。乙公司經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)所交付的電腦中有10臺不符合約定的要求，其配置遠遠低于合同約定的配置。關于本案，下列說法正確的有：

　　A. 乙公司有權(quán)解除電腦買賣合同

　　B. 乙公司有權(quán)拒絕支付全部價款

　　C. 乙公司有權(quán)要求更換該10臺電腦

　　D. 乙公司有權(quán)要求減少10臺不符合約定配置的電腦的價款

　　參考答案:CD

　　參考解析:CD。本題考查合同解除、違約責任及同時履行抗辯權(quán)�！逗贤�法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(三)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形�！北景钢校�只有10臺電腦配置不符合約定，不構(gòu)成根本違約，故乙公司沒有解除合同的權(quán)利，A項錯誤�！逗贤�法》第66條規(guī)定：“駕事人互負債務。沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。”本案中，甲公司的交付的電腦有10臺不符合約定，而且雙方并未約定履行的先后順序，故乙公司享有同時履行抗辯權(quán)，故可以拒絕支付有問題的10臺電腦的價款，但無權(quán)拒絕支付全部價款�！逗贤�法》第lll條規(guī)定：“質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。”故乙公司可以要求更換有問題的電腦，或者減少其價款，CD項正確。

　　4 汪某與李某擬設立一注冊資本為50萬元的有限責任公司，其中汪某出資60%，李某出資40%。在他們擬訂的公司章程中，下列哪些條款是合法的?

　　A. 公司不設董事會，公司的法人代表由公司經(jīng)理擔任

　　B. 公司不設監(jiān)事會，公司的執(zhí)行監(jiān)事由股東汪某擔任

　　C. 公司利潤在彌補上一年度虧損并提取公積金后，由股東平均分配

　　D. 公司經(jīng)營期限屆滿前，股東不得要求解散公司

　　參考答案:ABC

　　參考解析:ABC�！豆�司法》第51條第1款規(guī)定：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。該法第l3條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。因此，A選項正確�！豆�司法》第52條第l款規(guī)定：有限責任公司設立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設l至2名監(jiān)事，不設立監(jiān)事會。因此，B選項正確�！豆�司法》第l67條第2款規(guī)定：公司的法定公 積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。該條第4款規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金后所 余稅后利潤，有限責任公司依照本法第35條的規(guī)定分配，即股東按照實繳的出資比例分取紅利;股份有 限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。因此，C選項說法正確。 《公司法》第l83條規(guī)定：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。D選項認為股東不得解散公司的說法不正確。

　　5 某中外合作經(jīng)營的合作雙方草簽了合作合同。合同中約定的下列事項中，哪些是我國法律所允許的?

　　A. 合作企業(yè)注冊資本用美元表示

　　B. 合作企業(yè)頭5年的利潤由中外雙方平均分配

　　C. 雙方通過協(xié)議約定在合作過程中發(fā)生爭議時，通過仲裁方式解決，并約定提交中國仲裁機構(gòu)裁決

　　D. 該合作企業(yè)的合并分立等重大事項需要經(jīng)過董事會一致同意

　　參考答案:ABCD

　　參考解析:中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本可以人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。故A項正確�！吨型夂献鹘�(jīng)營企業(yè)法》第2條規(guī)定：“中外合作者舉辦合作企業(yè)，應當依照本法的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定投資或者合作條件、收益或者產(chǎn)品的分配、風險和虧損的分擔、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時財產(chǎn)的歸屬等事項。合作企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。”故B 項正確。該法第12條規(guī)定：“合作企業(yè)應當設立董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題……”故D項正確。該法第25條規(guī)定：“中外合作者履行合作企業(yè)合同、章程發(fā)生爭議時，應當通過協(xié)商或者調(diào)解解決。中外合作者不愿通過協(xié)商、調(diào)解解決的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依照合作企業(yè)合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)仲裁。中外合作者沒有在合作企業(yè)合同中訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向中國法院起訴�！备鶕�(jù)本條可知C項正確。

　　6 甲有房屋一套，租給乙居住，乙在居住期間違反租賃合同的紳定，將房屋用來經(jīng)營小賣部，給房屋造成了重大損害。甲起訴乙，要求解除租賃合同。法院一審判決解除租賃合同，乙不服，提起上訴。在二審中，甲提出要求乙賠償損失的請求。二審法院的哪些處理是不正確的?

　　A. 發(fā)回重審

　　B. 告知甲另行起誹

　　C. 予以調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審

　　D. 予以調(diào)解，調(diào)解不成，告知甲另行起訴

　　參考答案:ABC

　　參考解析:根據(jù)《民事訴訟法意見》第l84條的規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。ABC項處理不正確，當選。

　　7 下列行為違反《公司法》關于股份有限公司規(guī)定的有：

　　A. 無記名股票持有人出席股東大會時，將其股票于出席當天交存于公司

　　B. 為解決增資問題而召開臨時股東大會會議時，會議決定更換一名不合格的董事

　　C. 公司創(chuàng)立大會召開之日，公司向股東交付了股票 .

　　D. 某公司為提升自己股票的市場價格，經(jīng)全體股東大會作出決議，收購本公司的股票

　　參考答案:ABCD

　　參考解析:A、B項錯誤，依《公司法》第l03條第3款、第4款規(guī)定：“股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議。無記名股票持有人出席股東大會會議的，應當于會議召開五日前至股東大會閉會時將股票交存于公司�！盋項錯誤，《公司法》第133條規(guī)定：“股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票�！盌項錯誤，《公司法》第l43條第l款規(guī)定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)減少公司注冊，資本;(二)與持有本公司股份的其他公司合并;(三)將股份獎勵給本公司職工：(四)股東因?qū)�股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的�！�

　　8 下列哪些出租行為構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯?

　　A. 甲購買正版暢銷圖書用于出租

　　B. 乙購買正版殺毒軟件用于出租

　　C. 丙購買正版唱片用于出租

　　D. 丁購買正宗專利產(chǎn)品用于出租

　　參考答案:BC

　　參考解析:BC。《著作權(quán)法》第l0條規(guī)定：……(7)出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外……第41條規(guī)定：錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利;權(quán)利的保護期為50年，截止于該制品首次制作完成后第50年的l2月31日。被許可人復制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬。由此可知，享有出租權(quán)的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利人、錄音錄像制作者，圖書并不存在著作權(quán)意義上的出租權(quán)侵權(quán)，在著作權(quán)意義上只有影視作品及計算機軟件、錄音錄像制品存在出租權(quán)侵權(quán)。故A項錯誤，BC項符合條件正確�！秾＠�法》第69條規(guī)定：有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(1)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的……D項屬于上述規(guī)定中的專利權(quán)用盡，消費者在購買了專利產(chǎn)品之后，可以自由的使用和處置而不構(gòu)成侵權(quán)，因此D項不選。故本題答案為BC項。

　　9 依據(jù)《合同法》的相關規(guī)定，下列關于合同履行的說法中正確的有：

　　A. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由丙向乙交付水果，同時由乙向丙給付價款。某日，丙由于有急事，沒有向乙交付水果，丙應當向乙承擔違約責任

　　B. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由丙向乙交付水果，同時由乙向丙給付價款。某日，丙由于有急事，沒有向乙交付水果，丙無須向乙承擔違約責任，而應當由甲承擔違約責任

　　C. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由甲向丙交付水果，同時由丙向甲給付價款，某日，甲由于有急事，沒有向丙交付水果，丙有權(quán)要求甲承擔違約責任

　　D. 甲和乙簽訂水果買賣合同，雙方約定在每天早上8點由甲向丙交付水果，同時由丙向甲給付價款，某日，甲由于有急事，沒有向丙交付水果，丙無權(quán)要求甲承擔違約責任，只有乙有權(quán)要求EFL承擔違約責任

　　參考答案:BD

　　參考解析:BD。本題考查第三人履行和向第三人履行的問題�！逗贤�法》第65條規(guī)定：“當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權(quán)人承擔違約責任�！彼�以在AB選項中，甲應當向乙承擔違約責任。由于丙和乙之間并無合同關系，故丙無須向乙承擔違約責任，所以A項錯誤，B項正確�！逗贤�法》第64條規(guī)定：“當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權(quán)人承擔違約責任�！彼�以在CD選項中，甲只需向債權(quán)人乙承擔違約責任，而丙和甲之間不存在合同關系，故甲無須向丙承擔違約責任，故C項錯誤，D項正確。

　　10 甲某訴至法院要求乙某支付所拖欠的貨款10萬元。乙某則提出自己已支付其中的5萬元，原告甲某否認乙某已支付5萬元的事實。下列關于舉證責任分配的說法哪些是正確的?

　　A. 原告甲某應承擔乙某拖欠貨款10萬元事實的舉證責任

　　B. 被告乙某應承擔自己已支付貨款5萬元事實的舉證責任

　　C. 原告甲某應承擔被告乙某未支付貨款5萬元事實的舉證責任

　　D. 被告乙某應承擔自己未拖欠貨款10萬元事實的舉證責任

　　參考答案:AB

　　參考解析:我國分配證明責任的一般原則是法律要件分類說，即首先將民事實體規(guī)范分為：權(quán)力發(fā)生規(guī)范、權(quán)力妨礙規(guī)范、權(quán)利消滅規(guī)范、權(quán)利受制規(guī)范;其次，由原告就權(quán)利發(fā)生規(guī)范要件事實舉證;被告就權(quán)利妨礙、權(quán)利消滅、權(quán)利受制規(guī)范要件事實舉證。

　　在本題中，由于原告甲某主張被告乙某拖欠其貨款10萬元，該主張屬于原告所享有的實體權(quán)利，故其應對該權(quán)利主張產(chǎn)生所依據(jù)的事實承擔舉證責任，因此，選項A是正確的。而選項D相對于選項A，屬于被告乙提出的否定主張，實際上屬于選項A所涉及事實的否定性事實，在本案中，該否定性事實無須作為證明對象，因此，被告乙對這一事實不承擔舉證責任，故選項D是錯誤的。此外，在本案訴訟中，被告乙提出自己已支付貨款5萬元的主張，也就是說，被告乙已履行了支付其中5萬元貨款的義務，該主張實際上屬于被告所提出的消滅原告部分權(quán)利的主張，即被告的抗辯主張，因此，對這一主張所依據(jù)的事實應當由被告乙承擔舉證責任。故選項B正確，而選項C是錯誤的。

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