1 某醫(yī)院在一次優(yōu)生優(yōu)育的圖片展覽中,展出了某一性病患者的照片,并在說明中用推斷性的評議表述該患者系性生活不檢點所致。雖然患者眼部被遮,也未署名,但有些觀眾仍能辨認出該患者身份;颊叩弥@一情況后精神壓力過大,懸梁自盡。為此患者親屬向法院提起訴訟,狀告醫(yī)院。醫(yī)院這一行為侵害了患者哪些權利?
A. 生命權
B. 肖像權
C. 名譽權
D. 隱私權
參考答案:CD
解析:《民法通則》第l00條規(guī)定:公民享有肖像權,未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。由于醫(yī)院的行為不以營利為目的,故不屬于侵犯肖像權的行為。故B選項不當選。另外患者是自殺身亡,很難將醫(yī)院的行為確定為患者的死亡原因,因此,不能認定侵犯了生命權.而只能屬于侵犯名譽權的加重情節(jié)。A選項也不當選。《侵權責任法》第2條規(guī)定:侵害民事權益,應當依照本法承擔侵權責任。本法所稱民事權益,包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、臨護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、股權、繼承權等人身、財產(chǎn)權益!霸谡f明中用推斷性的語言表述該患者系性生活不檢點所致”屬于侵犯名譽權的行為,故C項正確;而將該照片展覽則屬于侵犯隱私權的行為,故D項正確。
2 甲公司欠銀行貸款400萬元,F(xiàn)甲公司分立為乙公司和丙公司。在分立協(xié)議中約定由乙公司對分立前的全部債務承擔清償責任,F(xiàn)對該協(xié)議的效力和這筆債務的清償責任問題,以下意見中哪些是錯誤的? A. 該協(xié)議有效,但只具有內(nèi)部效力,在歸還欠款問題上,應當由乙公司和丙公司承擔連帶清償責任
B. 該協(xié)議違背了《合同法》的規(guī)定因此無效,應當由乙公司和丙公司承擔連帶清償責任
C. 該協(xié)議有效,應當由乙公司承擔清償責任
D. 該協(xié)議效力待定,如果乙、丙兩公司有還款能力,則依據(jù)協(xié)議約定履行,否則,由兩公司承擔連帶責任
參考答案:BCD
解析:《公司法》第177條規(guī)定:“公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是,公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。”該協(xié)議只具有內(nèi)部效力,對第三人不適用,故BCD項錯誤。
3 甲與乙結婚不到半年,在一次事故中腦部遭受重創(chuàng),雖經(jīng)全力搶救挽回生命,但智力嚴重受損,智商僅相當于三歲孩童。起初乙還能耐心照顧,但隨著時間經(jīng)過,乙漸漸喪失耐 心,稍不順心便隨意打罵甲,且經(jīng)常整日外出,致甲獨自在家挨餓。甲的父母欲解除甲乙的婚姻。下列說法中錯誤的有:
A. 因乙對甲有虐待行為,甲的父母可以直接以甲的名義提起離婚訴訟
B. 甲的父母應先依特別程序變更監(jiān)護關系,然后代理甲提起離婚訴訟
C. 因乙對于婚姻破裂存在過錯,故在離婚判決生效后一年內(nèi),甲的父母還可以代甲提出賠償請求
D. 甲為無行為能力人,無法做有效意思表示,故該離婚訴訟無須調(diào)解即可逕行判決
參考答案:ACD
解析: ACD。依《婚姻法解釋(三)》第8條規(guī)定,無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴重損害無民事行為能力一方的人身權利或者財產(chǎn)權益行為,其他有監(jiān)護資格的人可以依照特別程序要求變更監(jiān)護關系;變更后的監(jiān)護人代 理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的,人民法院應予受理。A項錯誤,B項正確。無過錯方提起離婚訴訟的,賠償請求應一并提起,C項說法過于絕對,錯誤。離婚訴訟無論一方當事人是否具有行為能力,均應先行調(diào)解,D項錯誤。
4 某公司與個體運輸司機蔣某簽訂了一份運輸合同,合同約定蔣某將貨物運到某市后,某公司將依約支付全部運費。結果,蔣某按約定將某公司包裝好的難以分割的價值10萬元的貨物運到某市后要求支付合同約定的運費 6000元時,某公司沒有滿足蔣某的要求,僅支付了3000元。蔣某遂將這車貨物留置。對此,以下表述正確的有:
A. 蔣某無權將整車貨物留置,因為貨物的價值遠超過其享有的債權額
B. 蔣某有權留置整車貨物,因為其合法占有某公司交給其運輸?shù)呢浳,并且這批貨物與其債權的發(fā)生有牽連關系,又為不可分物
C. 若貨物在運輸途中,蔣某要求支付運費,某公司沒有滿足其要求,蔣某無權留置貨物
D. 若蔣某催告某公司在一個月內(nèi)支付剩余的3000元運費,某公司未履行的,蔣某有權直接變價處分留置物,并以取得的價款優(yōu)先
參考答案:BC
解析:《物權法》第230條規(guī)定:“債務人不履行到期債務,債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn),并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債權人為留置權人,占有的動產(chǎn)為留置財產(chǎn)!笔Y某基于運輸合同關系產(chǎn)生的債權與其合法占有的動產(chǎn)(這車貨物)有牽連關系,債權已屆清償期,債權人蔣某有權留置這批貨物,另《物權法》第233條規(guī)定:“留置財產(chǎn)為可分物的,留置財產(chǎn)的價值應當相當于債務的金額!薄稉7ń忉尅返趌l0條規(guī)定:“留置權人在債權未受全部清償前,留置物為不可分物的,留置權人可以就其留置物的全部行使留置權。”即當留置財產(chǎn)為不可分物時,留置權的效力及于留置物的全部。故A項錯誤,B項正確。貨物還在運輸途中,債權人的債權還沒有到期,蔣某請求支付運費,某公司沒有義務滿足要求,蔣某也無權留置貨物,故C項正確!段餀喾ā返236條規(guī)定:“留置權人與債務人應當約定留置財產(chǎn)后的債務履行期間;沒有約定或者約定不明確的,留置權人應當給債務人兩個月以上屣行債務的期間,但鮮活易腐等不易保管的動產(chǎn)除外。債務人逾期未履行的,留置權人可以與債務人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價,也可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)聽得的價款優(yōu)先受償。留置財產(chǎn)折價或者變賣的,應當參照市場價格。”債權人蔣某應當給某公司2個月以上的期限履行債務,不能直接變價處分留置物,故D項錯誤。
5 宋某乘坐天津某航運公司的客輪從天津前往大連,該客輪在途中因發(fā)生水上事故,造成宋某身體損害。宋某決定提起訴訟要求損害賠償,該案可由下列哪些人民法院管轄?
A. 運輸始發(fā)地
B. 運輸目的地
C. 事故發(fā)生地
D. 被告住所地
參考答案:ABCD
解析:《民事訴訟法》第27條規(guī)定:“因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟,由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄!北绢}中應注意的是宋某要提起的是損害賠償之訴,可能是侵權之訴,也可能是運輸合同糾紛訴訟,故還應考慮《民事訴訟法》第28條運輸合同確定的管轄法院。“因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄!惫时绢}答案為AB.CD。
6 在一起股權轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件中,原告舉出兩張光盤作為證據(jù),光盤上刻錄的是原告與被告兩次談判時的錄音。原告在錄音時未征得被告同意。對此錄音資料的說法中正確的有:
A. 這是非法取得的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)
B. 這不是非法證據(jù)
C. 這是視聽資料
D. 這是書證
參考答案:BC
解析:BC。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第68條規(guī)定,以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)。原告在錄音時未征得被告同意,但是,這種取證方法不屬于侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法,因此,A項錯誤,B項正確;錄音需要錄音設備、產(chǎn)生的錄音資料以聲音證明待證事實。因此錄音資料屬于視聽資料,而非書證,因此,C項正確,D項錯誤。
7 根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定,下列關于仲 裁程序的表述哪些是不正確的?
A. 仲裁庭審理案件通常應不公開進行,但只要當事人協(xié)議公開進行的一律公開進行
B. 仲裁庭審理案件通常應開庭審理,除非當事人協(xié)議書面審理
C. 仲裁庭審理案件時,如果被申請人經(jīng)書面通知,無正當理由拒不到庭,仲裁庭可以缺席裁決并據(jù)此認定申請人的主張成立
D. 仲裁庭審理案件時,可以決定開庭審理或者書面審理
參考答案:ACD
解析:根據(jù)《仲裁法》第40條的規(guī)定,仲裁不公開進行。當事人協(xié)議公開的,可以公開進行,但涉及國家秘密的除外。因此,選項A是不正確的。根據(jù)《仲裁法》第39條的規(guī)定,仲裁應當開庭進行。當事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決。因此,選項B是正確的,而選項D是不正確的。根據(jù)《仲裁法》第42條的規(guī)定,被申請人經(jīng)書面通知,無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。但是,被申請人無正當理由拒不到庭,只能引起缺席裁決的法律后果,而不能據(jù)此認定申請人的主張成立,申請人的主張是否成立應取決于申請人是否就其主張?zhí)峁┝讼鄳淖C據(jù)。因此,選項C是不正確的。
8 甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂一份技術轉(zhuǎn)讓合同,經(jīng)雙方協(xié)商,達成如下協(xié)議,該協(xié)議中哪些條款是無效的?
A. 乙企業(yè)作為受讓企業(yè),不得在受讓技術的基礎上開發(fā)與其相競爭的技術
B. 乙企業(yè)作為受讓企業(yè),只能從甲企業(yè)購買實施該技術的機器、設備和原料
C. 乙企業(yè)作為受讓企業(yè),只能接受甲企業(yè)的技術培訓
D. 乙企業(yè)作為受讓企業(yè),不得對該受讓技術知識產(chǎn)權的有效性提出異議
參考答案:ABCD
解析:本題涉及技術合同無效的認定問題。根據(jù)《合同法》第329條的規(guī)定:“非法壟斷技術、妨礙技術進步或者侵害他人技術成果的技術合同無效!弊罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理《技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第10條的規(guī)定:“下列情形,屬于合同法第三百二十九條所稱的‘非法壟斷技術、妨礙技術進步’:(一)限制當事人一方在合同標的技術基礎上進行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進的技術,或者雙方交換改進技術的條件不對等,包括要求一方將其自行改進的技術無償提供給對方、非互惠性轉(zhuǎn)讓給對方、無償獨占或者共享該改進技術的知識產(chǎn)權;(二)限制當事人一方從其他來源獲得與技術提供方類似技術或者與其競爭的技術;(三)阻礙當事人一方根據(jù)市場需求,按照合理方式充分實施合同標的技術,包括明顯不合理地限制技術接受方實施合同標的技術生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務的數(shù)量、品種、價格、銷售渠道和出口市場;(四)要求技術接受方接受并非實施技術必不可少的附帶條件,包括購買非必需的技術、原材料、產(chǎn)品、設備、服務以及接收非必需的人員等;(五)不合理地限制技術接受方購買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設備等的渠道或者來源;(六)禁止技術接受方對合同標的技術知識產(chǎn)權的有效性提出異議或者對提出異議附加條件。”據(jù)此,上述條款均為無效條款。本題正確答案為ABCD。
9 甲公司在報紙上向社會征集廣告用語,聲明被采用的應征者將獲得獎金2000元。乙設計的獨特廣告語應征后被選中,獲得2000 元獎金。甲公司使用該廣告語3年以后,乙對廣告語的著作權提出主張,要求甲公司停止使用。下列哪些選項是錯誤的?
A. 廣告語屬于商務用語,不受《著作權法》保護
B. 甲公司享有廣告語的著作權
C. 乙享有廣告語的著作權,但其主張已超過訴訟時效
D. 乙享有廣告語的著作權,但甲公司可以在其商業(yè)活動中使用該廣告語
參考答案:ABC
解析:《著作權法》第2條第1款規(guī)定:“中國公民、法人或者其他組織的作品,不論是否發(fā)表,依照本法享有著作權!薄吨鳈喾▽嵤l例》第2條規(guī)定:“著作權法所稱作品,是指文學、藝術和科學領域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果!北绢}中,乙設計的廣告語符合法律規(guī)定的作品特征,應受《著作權法》的保護,與其是否為商業(yè)用語無關。因此,A選項錯誤。
《著作權法》第17條規(guī)定:“受委托創(chuàng)作的作品,著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人!北绢}中,廣告語屬于委托作品,甲乙雙方并沒有明確約定著作權的歸屬,因此廣告語的著作權歸受托人乙享有,故選項B說法錯誤。
最高人民法院《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定:“侵犯著作權的訴訟時效為二年,自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。”本題中,甲公司使用該廣告語3年的行為并不是侵權行為,因此侵犯著作權的訴訟時效并未開始計算,故不存在超過的問題,選項C說法錯誤。
最高人民法院《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第l2條規(guī)定:“按照著作權法第十七條規(guī)定委托作品著作權屬于受托人的情形,委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權利;雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的,委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費使用該作品。”本題中,甲乙雙方?jīng)]有約定廣告語的使用范圍,委托人甲公司可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi),即在其商業(yè)活動中使用該廣告語。D選項正確。
10 歐陽一家僑居英國,但其在家鄉(xiāng)的祖房不愿出售,于是托付鄰居丁某代為照看。后丁某未經(jīng)歐陽同意便將其房屋租給來本地經(jīng)商的人居住,獲得1年的預付租金1萬元。丁某即用這筆錢投資建了一個快餐館,1年時間盈利2萬元,其中5千元為丁某的勞務管理費用成本。1年后歐陽返鄉(xiāng),發(fā)現(xiàn)這一情況,即要求丁某歸還1年的租金收入1萬元以及快餐館盈利額的一半1萬元,丁某只同意返還租金收入的一半5000元。據(jù)估算,房屋使用1年的折舊費為2000元。對此,下列說法不正確的有:
A. 丁某僅需給付歐陽2000元的房屋折舊費
B. 歐陽的要求合情合理,丁某應按其要求,返還
C. 丁某應返還歐陽1年的租金收入1萬元和快餐館的全部盈利額,僅扣除5千元的勞務管理費用
D. 丁某應返還歐陽1年的租金收入1萬元及其1年的利息,對其2萬元的盈利額,應予以收繳
參考答案:ABCD
解析:《民法通則》第92 條規(guī)定:“沒有合法根據(jù),取得不當利益,造成他人損失的,應當將取得的不當利益返還受損失的人。”《民通意見》第131條規(guī)定:“返還的不當利益,應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌,扣除勞務管理費用后,應當予以收繳!鳖}目中丁某擅自出租歐陽的房屋,獲得租金收入,構成不當?shù)美R罁?jù)上述規(guī)定,丁某應當將其取得的不當利益返還給歐陽,這種返還的不當利益,應當包含其所收取的租金1萬元以及孳息(也就是1萬元的1年的利息)。此外,對于丁某利用不當?shù)美〉玫钠渌妗顿Y建快餐館的盈利,應扣除勞務管理費用后予以收繳,因此,根據(jù)題目中的情形,正確的處理是:丁某返還歐陽1年的租金收入1萬元及其1年的利息,對于利用I萬元的不當?shù)美〉玫钠渌婕从?萬元,應在扣除勞務管理費用5000元后予以收繳。因此,ABCD四項說法均不正確。本題正確答案為ABCD。
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