2017年司法《刑法》第六章考點預習：緊急避險

　　【相關(guān)法條】

　　第二十一條 為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。

　　緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。

　　第一款中關(guān)于避免本人危險的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責任的人。

　　【知識要點】

　　分洪是緊急避險的適例。

　　緊急避險的本質(zhì)是避免現(xiàn)實危險、保護較大或同等法益。

　　注意：刑法理論界的傳統(tǒng)觀點認為，緊急避險行為所引起的損害應小于所避免的損害。

　　1.正在發(fā)生現(xiàn)實危險

　　(1)危險的來源：自然力量、動物侵襲、危害行為。

　　(2)危險的限定：現(xiàn)實危險不包括職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責任的人所面臨的對本人的危險。

　　(3)危險的現(xiàn)實性：客觀存在的危險正在發(fā)生。

　　2.假想避險

　　客觀上不存在現(xiàn)實危險，但行為人錯誤地認為存在現(xiàn)實的危險，進而實施避險行為的，是假想避險。對于假想避險，按照事實認識錯誤的原則處理。

　　3.出于不得已而損害另一法益

　　(1)不得已：對于正在發(fā)生危險，沒有其他合理的方法排出危險，只能損害另一較小或者同等法益，才能保護面臨危險的法益。

　　(2)損害另一法益：通常是指損害第三者的法益，而不是針對危險來源本身造成損害。法律敎育 網(wǎng)

　　4.避險意圖

　　注意：為了保護非法利益，不允許進行緊急避險。例如，脫逃犯為了逃避公安人員的追捕而侵入他人住宅，不能認定為緊急避險，而成立非法侵入住宅罪。

　　5.沒有超過必要限度造成不應有的損害

　　(1)保護的利益大于損害的利益也有可能超過必要限度。例如，為防止森林火災蔓延，根據(jù)具體情形，砍伐10米左右的樹木制造隔離帶即可，但行為人下令砍伐樹木500米以制造隔離帶。

　　(2)不得已損害同等法益的，也不一定超過了必要限度。因為如果保護甲法益的唯一方法就是損害同等的乙法益，那么，這種行為就沒有實質(zhì)利益，整體上沒有法益侵犯，難以成立犯罪。

　　避險過當：避險行為超過必要限度造成不應有的損害。避險過當不是獨立罪名，不能定"避險過當罪"，也不能定"避險過當致人重傷罪"、"避險過當致人死亡罪"等。對于避險過當?shù)�，應當酌情減輕或者免除處罰

　　附：正當防衛(wèi)和緊急避險的簡要比較：

　　侵害或風險 應對措施 結(jié)論

　　人的不法侵害(甲殺乙) 乙反擊甲 正當防衛(wèi)

　　乙轉(zhuǎn)嫁危險于丙 緊急避險

　　動物侵害 甲唆使狗咬乙或甲過失使狗咬乙 乙反擊狗 正當防衛(wèi)

　　乙轉(zhuǎn)嫁風險于丙 緊急避險

　　野狗自發(fā)咬乙 乙反擊狗或轉(zhuǎn)嫁風險于丙 緊急避險

　　自然災害 乙防御災害或轉(zhuǎn)嫁風險于丙 緊急避險

　　【經(jīng)典考題】(2009年試卷二第4題)甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。乙開車繼續(xù)追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元的摩托車被毀。關(guān)于甲行為的說法，下列哪一選項是正確的?

　　A.屬于正當防衛(wèi) B.屬于緊急避險

　　C.構(gòu)成搶奪罪 D.構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財物罪

　　解析： 本題主要考核正當防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)分問題。

　　1.本案中甲的行為是指"奪走丙的摩托車并致丙摔成骨折"以及"致使丙的摩托車被毀"的行為，該行為侵犯了丙的利益，而丙是無辜的第三者，不屬于不法侵害人，所以甲的行為不可能是正當防衛(wèi)。A選項錯誤。

　　2.甲遭到乙追殺，面臨正在發(fā)生的生命危險，為了避免這一危險，不得已損害了第三者丙的利益，該行為盡管奪走、毀壞了丙的財物并導致丙受傷，但卻保護了甲的生命，即保護的法益大于犧牲的法益，所以屬于緊急避險行為。B選項正確。

　　3.既然甲的行為屬于緊急避險行為，那么該行為就不具有違法性，也就不可能成立搶奪罪、故意傷害罪、故意毀壞財物罪。CD選項錯誤。

　　本題正確答案為B.

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