建設(shè)工程合同制度

　　1. 【答案】B

　　【解析】工程質(zhì)量條款是明確施工人施工要求，確定施工人責(zé)任的依據(jù)。施工人必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技

　　術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得擅自修改工程設(shè)計，不得偷工減料。發(fā)包人也不得明示或者暗示施工人違反工程建設(shè)強制性標(biāo) 準(zhǔn)，

　　降低建設(shè)工程質(zhì)量。

　　2. 【答案】D

　　【解析】發(fā)包人的主要義務(wù)： (1) 不得違法發(fā)包;( 2)提供必要施工條件;( 3) 及時檢查隱蔽工程;( 4)及時驗 收工 程;( 5)支付工程價款。

　　3. 【答案】B

　　【解析】因發(fā)包人原因未按計劃開工日期開工的，發(fā)包人應(yīng)按實際開工日期順延竣工日期，確保實際工期不低于 合 同約定的工期總?cè)諝v天數(shù)。因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`需要修訂施工進度計劃的，按照施工進度計劃修訂的約 定執(zhí) 行。

　　4. 【答案】A

　　【解析】最高法院《司法解釋》對竣工日的認(rèn)定：建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期; 承包 人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;建設(shè)工程未經(jīng)竣工 驗收， 發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

　　5. 【答案】C

　　【解析】 《合同法》規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明 確的， 可以協(xié)議補充; 不能達(dá)成補充協(xié)議的， 按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 如果按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍 不能確定的，《合同法》規(guī)定，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時 履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府 定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行;履行期限不明確的，債務(wù)人 可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行， 但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

　　6. 【答案】B

　　【解析】 《合同法》規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明 確的， 可以協(xié)議補充; 不能達(dá)成補充協(xié)議的， 按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 如果按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍 不能確定的，《合同法》規(guī)定，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時 履行地的市場價格履行

　　注意：合同時( 2010年1月1日)履行地( B地)

　　7. 【答案】B

　　【解析】《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 規(guī)定， 當(dāng)事人對墊資和墊資 利 息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行 發(fā) 布的同期同類貸款利率的部分除外。 當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包 人請求支付利息的，不予支持。

　　8. 【答案】D

　　【解析】《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當(dāng)事人對欠付工程價 款利 息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。 當(dāng)事人對付 款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：( 1)建設(shè)工程已實際交付的，為交付之 日;( 2)建設(shè)工 程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日;( 3)建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng) 事人起訴之日。

　　9. 【答案】A

　　【解析】《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》中規(guī)定：( 1) 人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案

　　件和辦理執(zhí)行案件中， 應(yīng)當(dāng)依照 《合同法》 第286條的規(guī)定， 認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和 其

　　他債權(quán)。( 2) 消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán) 不得 對抗買受人。

　　10.【答案】C

　　【解析】 一方違約后， 被違約方應(yīng)照誠實信用原則， 采取適當(dāng)措施防止損失擴大; 不采取減損措施致使損失擴大 的， 不得就擴大的損失要求賠償。

　　11.【答案】A

　　【解析】本題考查的是無權(quán)代理，而并不是表見代理。表見代理構(gòu)成條件三個必須滿足， (1)被代理人存在管理 上 的過失，( 2)行為人有過錯，其過失表現(xiàn)為須存在足以使相對人相信行為人具有代理權(quán)的事實或理由，( 3) 第 三人善意不知情。本題中甲公司總承包管理上并不存在過失，因此不構(gòu)成表見代理。 根據(jù)《合同法》行為人沒有代理 權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)代理人追認(rèn)， 對被代理人不發(fā)生效力，由行為人 承擔(dān)責(zé)任。

　　相對人可以催告被代理人在 1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相 對 人有撤銷的權(quán)利。

　　12.【答案】B

　　【解析】“租賃公司同意將該批模板賣給施工單位”這是對無權(quán)行為的追認(rèn)，合同有效。

　　13.

　　【答案】D

　　【解析】 行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年內(nèi)行使， 并應(yīng)當(dāng)向人民法院或者仲裁機構(gòu)申請。 14.

　　【答案】C

　　【解析】注意到發(fā)包人的解除符合法定條件，故解除無需取得承包人同意。通知到達(dá)時即發(fā)生效力。

　　15.

　　【答案】D

　　【解析】《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，發(fā)包人具有下列情形 之 一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的， 應(yīng)予 支持：( 1)未按約定支付工程價款的; (2) 提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的;

　　(3)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

　　16.【答案】 B

　　【解析】本題考查的是合同的相對性，丁只與乙有合同關(guān)系，所以只能找乙賠償。

　　17. 【答案】 C

　　思考：若乙向甲支付定金 10萬元，該如何處理?

　　《擔(dān)保法》 規(guī)定， 定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的 20%。 因此， 本題的有效的定金數(shù)額為 8萬元， 當(dāng)選擇定 金 罰則時：雙倍返還定金 8萬元，不能要違約金 6萬元，但是前面交付定金 10萬元中超過主合同標(biāo)的額的還有2 萬元 預(yù)付款，可以要回，即 8*2+2=18萬元;當(dāng)選用違約金罰則時： 6萬元預(yù)約金， 10萬元定金的本金要回來(不 得雙 倍) 6+10=16萬元。

　　【解析】當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。兩種方式 中 只能選擇一種。選擇一定金罰則： 4萬元雙倍返還，即 8萬元，此時不得再索要違約金;選擇二違約金罰則：違 約 金6萬元，再把乙向甲支付定金 4萬元(不能雙倍)要回來，一共合計 10萬元。

　　18.【答案】A

　　【解析】合同示范文本對當(dāng)事人訂立合同起參考作用，但不要求當(dāng)事人必須采用合同示范文本，即合同的成立與

　　生效同當(dāng)事人是否采用合同示范文本無直接關(guān)系。合同示范文本具有引導(dǎo)性、參考性，但無法律強制性，為非強 制

　　性使用文本。合同示范文本的推行，有助于當(dāng)事人了解、掌握有關(guān)法律法規(guī)，使合同的簽訂合法規(guī)范，避免缺 款少 項和當(dāng)事人意思表示不真實、不確切，防止出現(xiàn)顯失公平和違法條款。

　　19.【答案】 CDE

　　【解析】建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，而建設(shè)工程合同分為建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計合同和建設(shè)工 程施 工合同。

　　20.【答案】 BE

　　【解析】建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為 6 個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起 計 算。

　　21. 【解析】可撤銷可變更的合同是違心， AC是違法，合同無效， B是無交易權(quán)限，效力待定

　　22.【答案】 ABE

　　【解析】《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效： (1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家 利益;( 2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;( 3)以合法形式掩蓋非法目的;( 4)損害社會公共利 益;

　　(5) 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

　　《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情 形 之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第 52 條第5 項的規(guī)定(即違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定)，認(rèn)定無效：( 1) 承包人 未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;( 2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名 義的;

　　(3)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

　　23.【答案】 CE

　　【解析】《合同法》規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效：(1 ) 造成對方人身傷害的;( 2) 因故意或者重大過失 造 成對方財產(chǎn)損失的。

　　24.【答案】 BDE

　　【解析】無效合同的特征是：( 1)具有違法性;( 2)具有不可履行性;( 3)自訂立之時就不具有法律效力。

　　25. 【答 案】 ABD

　　【解析】合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)合法，因此 A無效而 C有效;合同約定不得轉(zhuǎn)讓的，從其約定，因此 D無效;債權(quán)轉(zhuǎn)讓，通 知債 務(wù)人即生效， E有效;債務(wù)轉(zhuǎn)移，經(jīng)債權(quán)人同意才生效， B不發(fā)生效力。

　　26.【答案】 BC

　　【解析】 A、D、E 三種情況下，建設(shè)單位的違約行為不至于導(dǎo)致施工企業(yè)合同目的落空，可以通過補救措施(深 化 圖紙、催告付款、補充勘察等方式)實現(xiàn)合同目的，因此不符合法定解除條件。

　　27.【答案】 BCD

　　【解析】合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)，承擔(dān)違約責(zé)任的種類主要有：繼續(xù)履行、采取補救措施、停止違約行為、賠 償損 失、支付違約金或定金等。

　　28.【答案】 CD

　　【解析】《合同法》規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律 另有 規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。