2Z201030 建設(shè)工程代理制度

　　一、代理的法律特征及種類

　　1.代理：指代理人在被授予代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，行為后果由被代理人承擔(dān)。

　　代理涉及三方當(dāng)事人：被代理人、代理人、代理關(guān)系所涉及的第三人。

　　2.代理的法律特征：代理權(quán)限范圍、被代理人名義、具有法律意義行為、后果歸屬被代理人

　　3.代理的主要種類：委托代理(如律師)、法定代理(無民事行為、限制民事行為能力人，如2歲小朋友)、指定代理(人民法院指定)

　　二、建設(shè)工程代理行為及法律關(guān)系

　　1.建設(shè)工程代理行為的設(shè)立：

　　(1)不得委托代理：承包活動(dòng)不得委托代理(禁止全部轉(zhuǎn)包、禁止全部肢解轉(zhuǎn)包)，主體結(jié)構(gòu)必須由總承包單位自行完成。另外，結(jié)婚不可代理

　　(2)須取得法定資格：招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)(營業(yè)場所、資金、編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的專業(yè)力量、評標(biāo)的專家?guī)?，其資格有國務(wù)院或省建設(shè)行政主管認(rèn)定。

　　委托監(jiān)理、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)(有錢、有人、有技術(shù))

　　(3)民事法律行為的委托代理：可書面形式、口頭形式，

　　書面委托代理的授權(quán)書(代理人姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期限)，并由委托人簽名或者蓋章，委托書授權(quán)不明的，被代理人向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　2.建設(shè)工程代理行為的終止

　　委托代理終止：代理屆滿、事務(wù)完成、取消委托或辭去委托、代理人死亡、代理人喪失民事行為能力、2者的法人終止。

　　建設(shè)工程代理行為的終止，主要有如下：

　　(1)代理期間屆滿或代理事項(xiàng)完成

　　(2)被代理人取消委托或代理人辭去委托(涉及到違約責(zé)任)

　　(3)被代理人或者代理人的法人終止

　　法定代理或指定代理終止：被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力、被代理人或代理人死亡、取消指定、監(jiān)護(hù)關(guān)系消失、代理人喪失民事行為能力

　　3.建設(shè)工程代理法律關(guān)系

　　兩層法律關(guān)系：一是代理人與被代理人之間的委托關(guān)系，二是被代理人與第三人之間的合同關(guān)系。

　　(1)轉(zhuǎn)托他人代理需被代理人同意：選任他人代理稱為復(fù)代理，復(fù)代理基于代理稱為本代理，本代理中的代理人轉(zhuǎn)托的代理人稱為復(fù)代理人

　　(2)無權(quán)代理、表見代理

　　無權(quán)代理：不具有代理權(quán)(未經(jīng)授權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)已終止)，如被代理人對行為追認(rèn)，則無權(quán)代理轉(zhuǎn)為有權(quán)代理，如不追認(rèn)，對被代理人不產(chǎn)生效力，代理人承擔(dān)損失。

　　表見代理：無權(quán)、有效代理

　　表見代理構(gòu)成要件：足以相信具有代理權(quán)、本人存在過失、相對人為善意

　　(3)承擔(dān)連帶的法律責(zé)任：委托書授權(quán)不明、損害被代理人利益、第三人故意行為、違法代理行為。(誰錯(cuò)誰承擔(dān))