工程建設案例分析

　　案例一

　　某工業(yè)廠房工程建設項目于1998年3月12日開工，1998年10月27日竣工并驗收合格。但在2001年2月，該廠房供熱系統(tǒng)出現部分管道漏水。經業(yè)主檢查發(fā)現，原施工單位所用管材與其向監(jiān)理工程師所報驗的不相符。若全部更換供熱管道將損失人民30萬元，并將造成該廠部分車間停產損失人民幣20萬元。

　　業(yè)主就此事件提出以下要求：

　　1.要求施工單位對廠房供熱管道進行全部返工更換，并賠償該廠停產損失的60%(計人民幣12萬元);

　　2.要求監(jiān)理公司對全部返-ET程免費進行監(jiān)理，•并對停產損失承擔連帶賠償責任，賠償該廠停產損失的40%(計人民幣8萬元)。

　　施工單位的答復是：該廠房供熱系統(tǒng)已超過國家規(guī)定的保修期，因此不予保修，也不同意返工，更不同意賠償停產損失。

　　監(jiān)理單位的答復是：監(jiān)理工程師已對施工單位報驗的管材進行過檢查，符合質量標準，已履行了監(jiān)理職責。施工單位擅自更換管材，應由施工單位負責，監(jiān)理單位不承擔任何責任。

　　[問題]

　　1.依據現行法律和行政法規(guī)，指出業(yè)主的要求以及施工單位、監(jiān)理單位的答復中各有哪些錯誤，為什么?

　　2.簡述施工單位和監(jiān)理單位分別應負何種責任，為什么?

　　問題1答案：

　　(一)業(yè)主要求

　　1.施工單位“賠償該廠停產損失的60%(計人民幣12萬元)”錯誤，應由施工單位賠償全部損失(計人民幣20萬元)。(2分)

　　2.監(jiān)理單位“承擔連帶賠償責任”錯誤，對施工單位責任引起的損失不負連帶賠償責任。(2分)

　　3.按監(jiān)理合同規(guī)定，“如果因監(jiān)理人過失而造成了委托人的經濟損失，應當向委托人賠償。累計賠償總額不應超過監(jiān)理報酬總額(除去稅金)�！盵或賠償金=直接經濟損失×監(jiān)理報酬比率(扣除稅金)]。故按“賠償該廠停產損失的40%(計人民幣8萬元)”的計算方法是錯誤的。(3分)

　　(二)施工單位答復

　　1.“不予保修”錯誤。(1分) 因施工單位使用不合格材料造成的工程質量不合格，應負責返工、修理，該工程不受保修期限限制(2分)

　　2.“不予返工”錯誤。(1分) 按現行法律規(guī)定對不合格工程應負責返工、修理。(2分)

　　3.“更不同意支付停產損失”錯誤。(1分) 按現行法律，工程質量不合格造成的損失應由責任方賠償。(2分)

　　(三)監(jiān)理單位答復

　　1.“已履行了監(jiān)理職責”錯誤。監(jiān)理單位在監(jiān)理過程中失職。(2分)

　　2.“不承擔任何責任”錯誤。應承擔相應的監(jiān)理失職責任。(2分)

　　問題2答案：

　　(一)依據現行法律、法規(guī)，施工單位應承擔全部責任。(2分) 因施工單位故意違約，造成工程質量不合格。(2分)

　　(二)依據現行法律、法規(guī)監(jiān)理單位應承擔失職責任。(2分) 因監(jiān)理單位未能及時發(fā)現管道施工過程中的質量問題。(2分) 但監(jiān)理單位未與施工單位故意串通，也未將不合格材料按照合格材料簽字。(2分)

　　案例二

　　建設單位對某綜合辦公樓工程項目通過公開招標方式選定了承包商。簽訂合同時，建設單位為了約束承包商能保證工程質量，要求承包商支付了30萬元人民幣的定金。建設單位與承包商雙方在建設工程施工合同中對工程預付款、工程質量、工程價款、工期和違約責任等均作了具體約定。

　　施工合同履行時，在基礎工程施工中碰到地下有大量文物，使整個工程停工12天;主體工程施工中由于施工機械出現故障，使進度計劃中關鍵線路上的部分工作停工18天。兩次停工承包商均及時向監(jiān)理工程師提出了工期索賠申請，并提出了施工記錄。

　　[問題]

　　1.招標時對承包商的資質審查的內容主要有哪些?

　　2.定金與預付款有何區(qū)別?

　　3.監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件是哪些?

　　4.監(jiān)理工程師對上述兩次索賠申請應如何處理?

　　問題1答案：

　　對承包商資質審查的內容有：企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和資質證書、人員素質、設備和技術能力、財務狀況、工程經驗、企業(yè)信譽等。(3分)

　　問題2答案：

　　定金與預付款的區(qū)別：

　　1、目的不同。定金的目的是為了證明合同的成立和確保合同的履行;而預付款是為了解決承包商在工程準備和材料準備中的資金問題。(3分)

　　2、性質不同。定金是擔保形式，是法律行為;而預付款是—種慣例，是約定俗成的習慣，不是法律行為。(3分)

　　3、處理不同。定金視合同履行情況有不同的法律后果：(1)合同正常履行，定金返還;(2)合同不履行，雙方都無過錯，定金返還;(3)支付定金一方不履行合同，無權獲得返還定金;(4)收取定金一方不履行合同，雙倍返還定金。(3分)而預付款在工程進度款中按比例以扣還的方式歸還。(1分)

　　問題3答案：

　　監(jiān)理工程師判定承包商索賠成立的條件：

　　1.承包商受到了實際損失或損害;(2分)

　　2.損失不是承包商的過錯造成;(2分)

　　3.損害也不是承包商應承擔的風險造成;(2分)

　　4.承包商在合同規(guī)定的索賠時限內提出。(2分)

　　問題4答案：

　　兩次索賠處理：

　　1.對第1次索賠：

　　(1)判定索賠成立。因為：①遇到文物時的停工應視為業(yè)主應承擔的風險，不屬于承包商的責任，工期索賠理由成立;②承包商及時提供了證據資料;③承包商及時提出了索賠申請。(3分)