第二章、建設(shè)工程合同管理

　　1[問(wèn)答題]某綜合辦公大樓工程建設(shè)項(xiàng)目，合同價(jià)為3856萬(wàn)元人民幣，工期為2年。建設(shè)單位通過(guò)招標(biāo)選擇了某施工單位進(jìn)行該項(xiàng)目的施工。

　　在正式簽訂工程施工承包合同前，發(fā)包人(建設(shè)單位)和承包人(施工單位)草擬了一份《建設(shè)工程施工合同》，供雙方再斟酌。其中包括如下條款：

　　(1)合同文件的組成與解釋順序依次為：

　　1)合同協(xié)議書(shū);2)招標(biāo)文件;3)投標(biāo)函及其附錄;4)中標(biāo)通知書(shū);5)施工合同通用條款;6)施工合同專用條款;7)圖紙;8)已標(biāo)價(jià)工程量清單;9)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求。

　　(2)承包人必須按工程師批準(zhǔn)的進(jìn)度計(jì)劃組織施工，接受工程師對(duì)進(jìn)度的檢查、監(jiān)督。工程實(shí)際進(jìn)度與計(jì)劃進(jìn)度不符時(shí)，承包人應(yīng)按工程師的要求提出改進(jìn)措施，經(jīng)工程師確認(rèn)后執(zhí)行。承包人有權(quán)就改進(jìn)措施提出追加合同價(jià)款。

　　(3)工程師應(yīng)對(duì)承包人提交的施工組織設(shè)計(jì)進(jìn)行審批或提出修改意見(jiàn)。

　　(4)發(fā)包人向承包人提供施工場(chǎng)地的工程地質(zhì)和地下主要管網(wǎng)線路資料，供承包人參考使用。

　　(5)承包人不能將工程轉(zhuǎn)包，但允許分包給有資質(zhì)的單位(除主體工程外)，也允許分包單位將分包的工程再次分包給其他施工單位。

　　(6)無(wú)論工程師是否進(jìn)行驗(yàn)收，當(dāng)其要求對(duì)已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗(yàn)時(shí)，承包人應(yīng)按要求進(jìn)行剝離或開(kāi)孔，并在檢查后重新覆蓋或修復(fù)。檢驗(yàn)合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價(jià)款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期。檢驗(yàn)不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期予以順延。

　　(7)承包人應(yīng)按協(xié)議條款約定的時(shí)間向工程師提交實(shí)際完成工程量的報(bào)告。工程師接到報(bào)告3天內(nèi)按承包人提供的實(shí)際完成的工程量報(bào)告核實(shí)工程量(計(jì)量)，并在計(jì)量24小時(shí)前通知承包人。

　　(8)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收或竣工驗(yàn)收未通過(guò)的，發(fā)包人不得使用。發(fā)包人強(qiáng)行使用時(shí)，發(fā)生的質(zhì)量問(wèn)題及其他問(wèn)題，由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。

　　【問(wèn)題】

　　請(qǐng)逐條指出上述合同條款中不妥之處，并提出如何改正。

　　參考答案：

　　(1)第(1)條不妥，排序不對(duì)，招標(biāo)文件不屬于合同文件，“合同履行工程的洽商、變更等書(shū)面協(xié)議或文件”應(yīng)看作是合同協(xié)議書(shū)的組成部分，排第一位。應(yīng)改為：“……，1)合同協(xié)議書(shū)(包含合同履行工程的洽商、變更等書(shū)面協(xié)議或文件);2)中標(biāo)通知書(shū);3)投標(biāo)函及其附錄;4)施工合同專用條款;5)施工合同通用條款;6)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求;7)圖紙;8)已標(biāo)價(jià)工程量清單;9)其他合同文件”。

　　(2)第(2)條中“……，承包人有權(quán)就改進(jìn)措施提出追加合同價(jià)款”不妥。應(yīng)改正為：“……，因承包人的原因?qū)е聦?shí)際進(jìn)度與計(jì)劃進(jìn)度不符，承包人無(wú)權(quán)就改進(jìn)措施提出追加合同價(jià)款”。

　　(3)第(3)條不妥，工程師對(duì)施工組織設(shè)計(jì)只確認(rèn)或提出修改意見(jiàn)，不是“審批”，因?yàn)榘磻T例只要不違反國(guó)家的強(qiáng)制性條文或規(guī)定，承包人可以按照他認(rèn)為是最 佳的方式組織施工。應(yīng)改正為：“承包人應(yīng)按約定日期將施工組織設(shè)計(jì)提交工程師，工程師按約定時(shí)間予以確認(rèn)或提出修改意見(jiàn)，逾期不確認(rèn)也不提出書(shū)面意見(jiàn)的，視為同意”。

　　(4)第(4)條中，“……，供承包人參考使用”不妥。應(yīng)改正為：“……，對(duì)資料的真實(shí)準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)”。

　　(5)第(5)條中，“……，也允許分包單位將分包的工程再次分包”不妥。應(yīng)改正為：“……，不允許分包單位再分包”。

　　(6)第(6)條中，“檢驗(yàn)不合格，……，工期予以順延”不妥。應(yīng)改正為：“檢驗(yàn)不合格，……，工期不予順延”。

　　(7)第(7)條中，“工程師接到報(bào)告3天內(nèi)按承包人提供的實(shí)際完成的工程量報(bào)告核實(shí)工程量(計(jì)量)，并在計(jì)量24小時(shí)前通知承包人”不妥。根據(jù)《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算管理辦法》的規(guī)定，應(yīng)改正為：“工程師接到報(bào)告后14天內(nèi)按設(shè)計(jì)圖紙核實(shí)已完工程量(計(jì)量)，并在計(jì)量前24小時(shí)通知承包人”。

　　(8)第(8)條不妥，工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收或竣工驗(yàn)收未通過(guò)的，發(fā)包人強(qiáng)行使用時(shí)，不能免除承包人應(yīng)承擔(dān)的保修責(zé)任。應(yīng)改為“……，發(fā)包人強(qiáng)行使用時(shí)，由此發(fā)生的質(zhì)量問(wèn)題及其他問(wèn)題，由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，但不能免除承包人應(yīng)承擔(dān)的保修責(zé)任”。