三、案例分析題(本題共計(jì)55分)

　　1、承租人與出租人簽訂一項(xiàng)房屋租賃合同，合同的租賃期限為30年。在合同期限內(nèi)，發(fā)生下列事項(xiàng)：

　　(1)為了美觀舒適，承租人未經(jīng)出租人同意，自己對(duì)房屋進(jìn)行了裝修，要求出租人承擔(dān)50%的維修費(fèi)用。

　　(2)承租人經(jīng)出租人同意將房屋轉(zhuǎn)租。

　　(3)租賃期間房屋需要維修，承租人也要求維修，但由于沒有維修，致使房屋側(cè)墻倒塌，造成承租人財(cái)產(chǎn)損失。

　　(4)在承租期間，出租人未經(jīng)承租人同意將房屋出售。

　　要求：根據(jù)以上事實(shí)并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)房屋租賃合同是否有效?為什么?

　　【答案】房屋租賃合同部分有效。根據(jù)規(guī)定，租賃合同的租賃期限不得超過20年。超過20年的，超過部分無效。(4分)

　　(2)承租人要求出租人承擔(dān)50%的維修費(fèi)用是否合理?為什么?

　　【答案】不合理。根據(jù)規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意，可以對(duì)租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物。承租人未經(jīng)出租人同意，對(duì)租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。該承租人沒有得到出租人的同意自己進(jìn)行裝修，違反法律的規(guī)定，因此要求出租人支付一半的費(fèi)用是不合理的。(5分)

　　(3)承租人經(jīng)出租人同意將房屋轉(zhuǎn)租，承租人和出租人之間的關(guān)系是否解除?為什么?

　　【答案】沒有解除。根據(jù)規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人和出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效。(4分)

　　(4)房屋側(cè)墻倒塌，造成承租人財(cái)產(chǎn)損失，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?為什么?

　　【答案】責(zé)任應(yīng)當(dāng)由出租人承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。(5分)

　　(5)出租人將房屋出售，是否需要承租人的同意?為什么?

　　【答案】不需要經(jīng)承租人的同意。但應(yīng)當(dāng)提前通知承租人。根據(jù)規(guī)定，出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。(4分)

　　2、2014年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司(下稱“公司”)。公司未設(shè)董事會(huì)，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2015年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購(gòu)買甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)作出任何答復(fù)。戊在對(duì)公司進(jìn)行調(diào)查的過程中，發(fā)現(xiàn)乙在公司設(shè)立時(shí)以機(jī)器設(shè)備折合30萬元用于出資，而該機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的實(shí)際價(jià)值僅為10萬元。公司股東會(huì)于2015年2月就2014年度利潤(rùn)分配作出決議，決定將公司在該年度獲得的可分配利潤(rùn)68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實(shí)施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤(rùn)，丁認(rèn)為執(zhí)行董事丙未適當(dāng)執(zhí)行股東會(huì)決議，侵害了自己的權(quán)益，在沒有告知公司任何機(jī)構(gòu)和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：

　　(1)丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果?并說明理由。

　　【答案】丁未做答復(fù)視為同意轉(zhuǎn)讓。根據(jù)規(guī)定，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。(3分)

　　(2)如果乙出資不實(shí)的行為屬實(shí)，依據(jù)《公司法解釋三》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　【答案】乙作為股東未全面履行出資義務(wù)的行 為，應(yīng)當(dāng)由乙補(bǔ)足其差額，發(fā)起人股東甲、丙、丁與其承擔(dān)連帶責(zé)任。(2分)

　　(3)如果乙出資不實(shí)的行為屬實(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　【答案】對(duì)乙出資不實(shí)的行為，應(yīng)當(dāng)由乙補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東甲、丙、丁承擔(dān)連帶責(zé)任。(2分)

　　(4)丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序?并說明理由。

　　【答案】丁直接向人民法院提起訴訟的行為符合法律程序。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。(3分)　3、甲、乙、丙、丁決定成立一個(gè)生產(chǎn)服裝的有限合伙企業(yè)(下稱“合伙企業(yè)”)，經(jīng)協(xié)商初步擬定的合伙協(xié)議的主要內(nèi)容有：

　　(1)甲以現(xiàn)金出資;乙以自己的房屋出資;丙以服裝加工設(shè)備出資;丁以勞務(wù)出資。

　　(2)甲、乙、丙為有限合伙人，以出資為限對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;丁為普通合伙人，對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。合伙企業(yè)成立后，由甲負(fù)責(zé)管理合伙企業(yè)的事務(wù)，其他人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　(3)合伙企業(yè)成立后任何人不得擅自退伙，否則將對(duì)退伙后一年內(nèi)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　合伙協(xié)議經(jīng)修改后，2015年4月18日辦理了工商登記，合伙企業(yè)成立并發(fā)生以下事項(xiàng)：

　　(1)企業(yè)設(shè)立后，持營(yíng)業(yè)執(zhí)照到銀行開立基本存款賬戶，銀行認(rèn)為該企業(yè)無獨(dú)立企業(yè)法人資格，不能開立基本存款賬戶，只能開立一般存款賬戶。該企業(yè)無奈，找到另外一家專業(yè)銀行，才予辦理了 開立基本存款賬戶手續(xù)。

　　(2)為了及時(shí)抓住商業(yè)機(jī)遇，該企業(yè)開出面值50000元、6個(gè)月到期的商業(yè)匯票給A公司抵付貨款。

　　(3)該企業(yè)曾與A企業(yè)發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，收到A企業(yè)開出的一張支票，金額為20000元，但未記載收款人名稱，而是授權(quán)給合伙企業(yè)補(bǔ)記。

　　(4)合伙企業(yè)將A企業(yè)開具的支票在未補(bǔ)記自己的名稱之前就直接交付給B企業(yè)，用于支付貨款。

　　要求：根據(jù)合伙企業(yè)法律制度和支付結(jié)算法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題。

　　(1)合伙企業(yè)初步擬定的合伙協(xié)議有哪些不合法之處?說明理由。

　　【答案】合伙企業(yè)初步擬定的合伙協(xié)議不合法之處有：①由甲負(fù)責(zé)管理合伙企業(yè)的事務(wù)不合法。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。(0.5分)②合伙企業(yè)規(guī)定退伙人對(duì)退伙后一年內(nèi)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任不合法。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。(1分)普通合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。(0.5分)

　　(2)第一家銀行拒絕合伙企業(yè)開立基本存款賬戶的理由是否成立?說明理由。

　　【答案】第一家銀行拒絕合伙企業(yè)開立基本存款賬戶的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人、非法人企業(yè)、民辦非企業(yè)組織均可申請(qǐng)依法開立基本存款賬戶。(2分)

　　(3)商業(yè)匯票的絕對(duì)記載事項(xiàng)有哪些?提示付款期為多少天?

　　【答案】商業(yè)匯票的絕對(duì)記載事項(xiàng)為：表明“匯票”的字樣;無條件支付的委托;確定的金額;付款人名稱;收款人名稱;出票日期;出票人簽章。(1分)其提示付款期為自票據(jù)到期日起10日內(nèi)，持票人應(yīng)于該期限內(nèi)向承兌人提示付款。(1分)

　　(4)A企業(yè)開具支票未填明“收款人名稱”而授權(quán)給合伙企業(yè)補(bǔ)記的做法是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　【答案】A企業(yè)開具支票未填明“收款人名稱”而授權(quán)給合伙企業(yè)補(bǔ)記的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，支票的金額、收款人名稱，可以由出票人授權(quán)補(bǔ)記。(2分)

　　(5)合伙企業(yè)未補(bǔ)記前就轉(zhuǎn)讓該支票的行為是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　【答案】合伙企業(yè)未補(bǔ)記前就交付該支票的行為符合規(guī)定。對(duì)于支票的收款人名稱，由于不屬于支票出票時(shí)的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，因此出票人既可以授權(quán)收取支票的相對(duì)人補(bǔ)記，也可以由相對(duì)人再授權(quán)他人補(bǔ)記。(2分)4、北京青晨化工科技股份有限公司(下稱“青晨化工”)主要從事化工產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售，其前身為北京青晨化工科技有限公司，設(shè)立于2007年10月8日，設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本為人民幣50萬元，2015年以青晨化工科技有限公司截至2015年3月30日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)為基礎(chǔ)，按照1：0.8149的折股比例變更設(shè)立股份有限公司，公司變更設(shè)立后的注冊(cè)資本為3500萬元，2016年1月，青晨化工向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)申請(qǐng)?jiān)趧?chuàng)業(yè)板發(fā)行股票上市，根據(jù)發(fā)行申請(qǐng)人的招股說明書預(yù)披露的主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)如下表所列示(不考 慮非經(jīng)常性損益)：截至2015年12月31日，賬面凈資產(chǎn)為5500萬元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。

　　發(fā)審委審核過程中還發(fā)現(xiàn)如下情形：2015年5月1日，青晨化工為補(bǔ)充流動(dòng)資金計(jì)劃按照《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》的規(guī)定向合格投資者非公開發(fā)行公司債券，董事會(huì)擬訂的發(fā)行計(jì)劃草案要點(diǎn)如下：

　　(1)此次債券發(fā)行僅采取網(wǎng)下面向不少于300名合格投資者申購(gòu)和配售的方式，擬募集資金5000萬元。

　　(2)此次債券面值為100元，債券的期限為10個(gè)月，發(fā)行價(jià)格采用市場(chǎng)詢價(jià)方式進(jìn)行。

　　(3)此次非公開發(fā)行的公司債券擬在上海證券交易所固定收益證券綜合電子交易平臺(tái)交易。

　　在董事會(huì)會(huì)議決議中，出席會(huì)議的董事對(duì)此次非公開公司債券的細(xì)節(jié)進(jìn)行了討論，主要觀點(diǎn)如下：

　　(1)張某認(rèn)為自己即便不滿足“合格投資者”的標(biāo)準(zhǔn)，也可以認(rèn)購(gòu)此次發(fā)行的公司債券。

　　(2)李某認(rèn)為非公開發(fā)行的公司債券發(fā)行對(duì)象只能是證監(jiān)會(huì)規(guī)定的“合格投資者”，但上市后可以轉(zhuǎn)讓給任意投資人，不受“合格投資者”限制。

　　(3)王某認(rèn)為非公開發(fā)行公司債券依法必須進(jìn)行信用評(píng)級(jí)，以提高其信用等級(jí)，保證順利發(fā)行。

　　(4)陳某認(rèn)為“合格投資者”只能是金融機(jī)構(gòu)，企事業(yè)單位和個(gè)人均不得申購(gòu)。

　　根據(jù)以上情況，分析回答下列問題。

　　(1)青晨化工作為發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)時(shí)間是否符合創(chuàng)業(yè)板上市持續(xù)經(jīng)營(yíng)期間的規(guī)定?并說明理由。

　　【答案】青晨化工作為發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營(yíng)3年以上的股份有限公司，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體改制為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)期間可以從有限責(zé)任公司成立之日開始計(jì)算。在本題內(nèi)容中，青晨化工2015年變更為股份有限公司時(shí)未按照凈資產(chǎn)100%進(jìn)行整體折股，因此作為其前身的北京青晨化工科技有限公司的經(jīng)營(yíng)期間不能計(jì)入股份有限公司的經(jīng)營(yíng)期限，此時(shí)青晨化工的經(jīng)營(yíng)時(shí)間不符合規(guī)定。

　　(2)青晨化工的各項(xiàng)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)及財(cái)務(wù)指標(biāo)是否符合創(chuàng)業(yè)板上市的盈利能力要求?逐一分析說明。

　　【答案】①由于2014年的虧損，青晨化工首先未滿足最近兩年連續(xù)盈利的指標(biāo)要求;②最近1年的營(yíng)業(yè)收入5834.51萬元超過了5000萬元的標(biāo)準(zhǔn)，因此該指標(biāo)符合條件;③最近一期期末凈資產(chǎn)為5500萬元，超過了2000萬元的標(biāo)準(zhǔn)，因此該指標(biāo)符合條件;④發(fā)行后股本總額超過了3000萬元，因此該指標(biāo)符合條件。

　　【提示】創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票的財(cái)務(wù)指標(biāo)條件包括但不限于：①最近2年連續(xù)盈利，最近2年凈利潤(rùn)累計(jì)不少于1000萬元;或者最近1年盈利，最近1年?duì)I業(yè)收入不少于5000萬元。②最近一期期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。③發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。

　　(3)董事會(huì)擬訂的公司債券發(fā)行計(jì)劃草案中哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定?逐一指出并說明理由。

　　【答案】董事會(huì)擬訂的公司債券發(fā)行計(jì)劃草案中不符合法律規(guī)定的內(nèi)容如下： ①合格投資者數(shù)量不少于300人有誤。根據(jù)規(guī)定，非公開發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)向合格投資者發(fā)行，每次發(fā)行對(duì)象不得超過200人。

　�、趥�券的期限10個(gè)月不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司債券的期限應(yīng)為1年以上。

　　(4)請(qǐng)指明董事張某、李某、王某、陳某對(duì)此次非公開發(fā)行公司債券的觀點(diǎn)是否正確?分別說明理由。

　　【答案】①?gòu)埬车挠^點(diǎn)正確。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及持股比例超過5%的股東，可以參與本公司非公開發(fā)行公司債券的認(rèn)購(gòu)與轉(zhuǎn)讓，不受“合格投資者”資質(zhì)條件的限制。

　　②李某的觀點(diǎn)錯(cuò)誤。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，非公開發(fā)行的公司債券僅限于在合格投資者范圍內(nèi)轉(zhuǎn)讓。

　　③王某的觀點(diǎn)錯(cuò)誤。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，非公開發(fā)行公司債券是否進(jìn)行信用評(píng)級(jí)由發(fā)行人確定，并在債券募集說明書中披露。

　�、荜惸车挠^點(diǎn)錯(cuò)誤。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，非公開發(fā)行公司債券的合格投資者中包含凈資產(chǎn)不低于人民幣1000萬元的企事業(yè)單位法人、合伙企業(yè)和名下金融資產(chǎn)不低于人民幣300萬元的個(gè)人投資者。