一、債的擔保的概念、特征和作用

　　(1)債的擔保的概念

　　債的擔保，是指為促使債務人履行債務，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)的法律措施。

　　(2)擔保的法律特征

　�、購膶傩浴�債的擔保，在主債權(quán)人與擔保人之間形成了擔保債權(quán)。擔保債權(quán)為從屬于主債權(quán)的從權(quán)利。從債權(quán)以主債權(quán)的存在為前提條件，隨主債的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨主債的消滅而消滅，一般也隨主債的變更而變更。當主債權(quán)得以實現(xiàn)時，擔保債權(quán)自然消滅。

　　②補充性。擔保合同一旦生效，就在主債關系基礎上補充了某種權(quán)利義務，從而使增強了債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的可能性。這種可能性，在主債務人不依法履行義務時就表現(xiàn)出來。

　�、郾Ｕ蟼鶛�(quán)實現(xiàn)性。這是設定擔保債權(quán)的意義所在。即使主債務人不能履行債務，被擔保的債權(quán)一般也能實現(xiàn)。

　　④平等自愿性。

　　債的擔保的設立，是當事人平等協(xié)商的結(jié)果。

　　(3)債的擔保的作用

　　確保債權(quán)的實現(xiàn)。

　　二、債的擔保方式及其法律要求

　　1、保證

　　(1)保證的概念和法律特征

　　保證，是指保證人與債權(quán)人約定，當債權(quán)人不能履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任的行為。

　　保證的法律特征是：

　　①附從性：保證債務以主合同的存在或?qū)�來可以存在為前提，其范圍和強度不能超過主合同中的債務，不能與主合同中的債務分離而轉(zhuǎn)移，隨主合同的消滅而消滅;

　�、讵毩⑿裕罕ＷC合同是從合同，但是保證人與債權(quán)人簽訂的獨立合同，其內(nèi)容和條款可以由當事人約定;

　�、垩a充性或連帶性：保證合同是約定由保證人以自己的信譽或特別財產(chǎn)擔保主債權(quán)的實現(xiàn)，當債務人不履行債務時，保證人承擔補充或連帶責任。

　　(2)保證的設立

　　保證因保證合同而設立。

　　保證合同，是指保證人與債權(quán)人訂立的在主債務人不履行債務時，由保證人承擔保證責任的協(xié)議。保證責任分為一般保證責任和連帶保證責任。

　　保證合同有效的條件：

　　(一)主體合格：

　　具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

　　《人民共和國擔保法》第八條規(guī)定：“國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外�！�

　　第九條規(guī)定：“學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。 ”

　　第十條規(guī)定：“企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。”

　　(二)意思表示真實;

　　(三)內(nèi)容合法。

　　(3)保證的方式

　　發(fā)展方式分為一般保證和連帶保證。

　　一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)人民法院審判或者仲裁機構(gòu)仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。

　　當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。

　　連帶保證，是指保證人與債權(quán)人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔連帶責任。