參考答案及解析：

　　一、選擇題

　　1.B 2.C 3.B 4.B 5.C 6.C 7.B 8.A 9.B 10.B

　　11.D 12.A 13.C 14.A 15.A 16.A 17.B 18.A 19.D 20.B

　　21.D 22.B 23.D 24.A 25.C 26.A 27.C 28.C 29.B 30.A

　　三、簡答題

　　41.合同是雙方法律行為，合同的成立必須基于當(dāng)事人的合意，即雙方當(dāng)事人意思表示達成一致。合同的形成過程，就是雙方你來我往討價還價、相互交換意思表示的過程。這一過程即是合同訂立的一般程序，法律上將這一過程分為要約和承諾兩個階段。

　　要約是一方當(dāng)事人以訂立合同為目的而發(fā)出的，由相對人受領(lǐng)的意思表示。其中，發(fā)出要約的人稱要約人，受領(lǐng)要約的人稱相對人或受要約人。在商業(yè)活動和對外貿(mào)易中，要約又稱為報價、發(fā)價或發(fā)盤。

　　承諾，是指受領(lǐng)要約的相對人為成立合同而同意接受要約的意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即成立。在商業(yè)交易中，承諾又稱為接受、還盤、收盤。

　　42.提存，是指債務(wù)人將無法清償?shù)臉说奈锝唤o有關(guān)部門保存以消滅債的行為。有下列情形之一的，債務(wù)人即可以提存的方式消滅債：

　　(1)債權(quán)人無正當(dāng)理由而拒絕受領(lǐng);

　　(2)債權(quán)人因可歸責(zé)于自己的事由而不能受領(lǐng);

　　(3)債權(quán)人不能確定，如不知誰為債權(quán)人、債權(quán)人去向不明等。

　　43.遺產(chǎn)的分配原則指遺產(chǎn)在分配過程中，應(yīng)當(dāng)遵循的原則。根據(jù)我國繼承法的有關(guān)規(guī)定，對有兩個以上法定繼承人的遺產(chǎn)的分配，應(yīng)遵循以下原則：(1)在一般情況下，同一順序的繼承人繼承遺產(chǎn)的份額應(yīng)當(dāng)均等。(2)對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人，在分配遺產(chǎn)時應(yīng)照顧多分。(3)貫徹權(quán)利與義務(wù)相一致的原則，對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，可以多分;有扶養(yǎng)條件和扶養(yǎng)能力的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)不分或者少分。(4)經(jīng)過繼承人協(xié)商同意的，分配遺產(chǎn)時，也可以不均等。

　　四、論述題

　　44.(1)專利權(quán)的取得，就是發(fā)明創(chuàng)造成為專利的過程，也即發(fā)明人或設(shè)計人取得專利權(quán)主體資格的過程。

　　(2)各國專利權(quán)取得的原則。如果有兩個以上的申請人，分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，而且他們的申請都符合要求，那么，專利權(quán)應(yīng)該授予誰呢?對此，世界上不同國家的專利法實行了兩種不同的解決辦法：一是先發(fā)明原則，即以發(fā)明先后為準，對最先完成發(fā)明的申請人授予專利權(quán)。二是先申請原則，即以申請日為準，只對最先提出申請的申請人授予專利權(quán)。

　　(3)先發(fā)明原則與先申請原則的利弊。先發(fā)明原則的優(yōu)點是保護最先發(fā)明的人，但由于在實踐中難于判斷誰是最先的發(fā)明人，所以在實踐中不好操作。先申請原則有利于促使發(fā)明人盡早申請專利，但這也使得有的發(fā)明人倉促申請專利，無形中降低了專利的水平，也加大了專利審查的工作量。

　　(4)我國實行了先申請原則。理由：從總體上看，先申請原則比先發(fā)明原則更易于確認專利權(quán)的歸屬。具體規(guī)定：對于在不同日期申請專利的，以申請日為判斷申請先后的標準。兩個以上申請人在同一日期分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到專利局的通知后自行協(xié)商確定有權(quán)提出申請的人。專利局只對協(xié)商確定的人授予專利權(quán)。如果協(xié)商意見不一致或者一方拒絕協(xié)商的，專利局對雙方均不授予專利權(quán)。

　　五、案例分析題

　　45.李某及報社的行為不構(gòu)成侵權(quán)。因為，李某作為記者對社會丑惡現(xiàn)象有權(quán)利、也有義務(wù)予以揭露。運用社會輿論進行正常的社會監(jiān)督是正常行為，而且，李某也沒有以營利為目的。所以，李某及報社雖然沒有經(jīng)過趙某等的同意而使用其肖像，但不構(gòu)成侵權(quán)。

　　46.這是一起特殊侵權(quán)行為的案件，法院應(yīng)判決被告某施工隊承擔(dān)原告由此造成的一切損失。理由如下：

　　(1)根據(jù)《民法通則》的規(guī)定：“在公共場所、道旁或者通道上挖坑，修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任�！北景副桓婺呈┕り犜诘缆飞鲜┕ね跍蠒r，只在溝前豎立了一個小木牌，這種作法在白天還起一定作用，但是在晚上或者有霧的情況下，就不能起到警示作用，更不要說安全保護作用。也就是說根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，不能認定施工隊已經(jīng)設(shè)置了“明顯標志和采取了安全措施”。所以，施工隊以自己設(shè)立了標志為抗辯理由是沒有法律根據(jù)的。

　　(2)至于施工隊說張三系自己騎車不注意所造成的，以及施工隊沒有過錯問題。從民事責(zé)任的歸責(zé)原則上說，這種責(zé)任是一種無過錯責(zé)任。只要施工人沒有設(shè)置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。所以，以自己沒有過錯進行抗辯也沒有法律依據(jù)。

　　所以，法院應(yīng)判決由施工隊承擔(dān)全部責(zé)任。

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