參考答案及解析

　　一、單項(xiàng)選擇題

　　1.B【解析】形成權(quán)是依權(quán)利人單方意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。形成權(quán)的獨(dú)特性在于只要有權(quán)利人一方的意思表示就足以使權(quán)利發(fā)生法律效力。撤銷權(quán)、解除權(quán)、追認(rèn)權(quán)、抵消權(quán)等都屬形成權(quán)。選項(xiàng)B沒有使得民事法律關(guān)系變化，故不屬于形成權(quán)。

　　2.B【解析】民法調(diào)整的對象是平等民事主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系主要包括財(cái)產(chǎn)所有和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系;民法調(diào)整的人身關(guān)系主要是指人格關(guān)系和身份關(guān)系。本題中只有B是民法調(diào)整的對象。

　　3.D【解析】民事行為能力是民事主體獨(dú)立實(shí)施民事法律行為的資格。具有民事權(quán)利能力，是自然人獲得參與民事活動的資格，但能不能運(yùn)用這一資格，還受自然人的理智、認(rèn)識能力等主觀條件的制約。民事行為能力既包括取得民事權(quán)利的能力，也包括承擔(dān)民事義務(wù)的能力。自然人的民事行為能力是法律確認(rèn)的，與自然人的主觀意愿無關(guān);并不是所有的自然人均享有民事行為能力，只有達(dá)到一定年齡和智力、精神狀態(tài)正常的自然人才能享有。在符合法定條件和程序的情況下，自然人的民事行為能力可以被限制或剝奪。因此， ABC是錯誤的，只有D的表述是正確的。

　　4.C【解析】不動產(chǎn)是指土地以及房屋，林木等地上定著物。

　　5.D【解析】法人成立的法律要件包括，依法成立，有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。

　　6.A【解析】《專利法》第25條規(guī)定：對下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：(1)科學(xué)發(fā)現(xiàn);(2)智力活動的規(guī)則和方法;(3)疾病的診斷和治療方法;(4)動物和植物品種;(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。對前款第(4)項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。此外，對于違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造不授予專利權(quán)。光電效應(yīng)屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，不能授予專利權(quán)。因此，A是正確答案。

　　7.C【解析】根據(jù)《民法通則》第23條規(guī)定，公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡：(1)下落不明滿4年的;(2)因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年的。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起算。戰(zhàn)爭期間下落不明的，申請宣告死亡的期間適用《民法通則》第23條第l款第一項(xiàng)的規(guī)定，即下落不明滿4年。

　　8.C【解析】作者是完成作品的人，丁講師撰寫了兩張，應(yīng)是作者之一，故選C。

　　9.C【解析】本題考查建筑物區(qū)分所有權(quán)的共有權(quán)，小區(qū)綠地屬于業(yè)主共有財(cái)產(chǎn)。

　　10.D【解析】《民法通則》第40條規(guī)定：“法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。”而只有在注銷登記后，主體資格才會消滅，但是可以進(jìn)行清算范圍內(nèi)的活動。故選D。

　　11.C【解析】定金和違約金不能并用，只能擇一適用。但在本題中，甲為了獲取最大利益，可以要求乙支付違約金8萬元，然后依據(jù)不當(dāng)?shù)美�要求乙返還6萬元，這樣一共是14萬元，這是甲能獲得的最大利益。故選C。

　　12.A【解析】合伙的解散條件：(1)合伙協(xié)儀約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營的;(2)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn);(3)全體合伙人決定解散;(4)合伙人已不具備法定人數(shù);(5)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或無法實(shí)現(xiàn);(6)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照;(7)出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。甲乙兩人合伙，因乙死亡合伙人僅剩下甲一人，符合合伙的解散條件。故選A。

　　13.B【解析】《合同法》第65條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任�！惫蔅正確。

　　14.D【解析】代理人與第三人惡意串通，是代理人與第三人為民事行為時串通損害被代理人利益的行為。故選D。

　　15.C【解析】宅基地、自留地、自留山屬于集體所有，農(nóng)民只具有使用權(quán)，集體亦可擁有土地所有權(quán)。個人不具有土地所有權(quán)。

　　16.D【解析】甲為躲避乙構(gòu)成緊急避險(xiǎn)造成損害，由引起險(xiǎn)情的乙承擔(dān)責(zé)任;同時.在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害時，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。由此甲既可以要求乙賠償也可以要求施工單位賠償。故選D。

　　17.B【解析】根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，要約生效采用到達(dá)主義，即A之表述，在此基礎(chǔ)上，ACD都正確。

　　18.D【解析】絕對權(quán)的主要特點(diǎn)在于，權(quán)利人可向任何人主張權(quán)利，權(quán)利人不需借助義務(wù)人的行為就可實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。只有D選項(xiàng)是絕對權(quán)的主要特征。故選D。

　　19.A【解析】本題考查債的消滅問題。部分履行只能部分消滅債的關(guān)系，債務(wù)轉(zhuǎn)移和債權(quán)轉(zhuǎn)讓只能相對消滅債的關(guān)系。故選A。

　　20.B【解析】乙通過拍賣取得首飾的所有權(quán)合法有效，甲不能再主張首飾的所有權(quán);由于首飾為丙盜竊所得，所以丙丁之間的買賣缺乏合法性，因而丁不可取得首飾的所有權(quán)。最后首飾歸乙所有，至于丁的損失應(yīng)由丙承擔(dān)。故選B。

　　21.B【解析】此題案例屬特殊侵權(quán)行為責(zé)任中的建筑物等倒塌，脫落、墜落致人損害的民事責(zé)任。其歸責(zé)原則適用無過錯責(zé)任原則。

　　22.B【解析】根據(jù)《合同法》有關(guān)規(guī)定，標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。故選B。

　　23.D【解析】《合同法》第366條規(guī)定：“寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。當(dāng)事人對保管費(fèi)沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，保管是無償?shù)��！?72條規(guī)定，保管人不得使用或者許可第三人使用保管物，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　24.D【解析】構(gòu)成侵犯公民肖像權(quán)的行為，通常應(yīng)具備兩個要件：一是未經(jīng)本人同意;二是以營利為目的。故選D。

　　25.C【解析】根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定，可以適用留置的合同不僅包括運(yùn)輸合同、保管合同、加工承攬合同、行紀(jì)合同和倉儲合同，而且基于不當(dāng)?shù)美�、無因管理、侵權(quán)行為以及各類服務(wù)合同，只要符合物權(quán)法規(guī)定的留置權(quán)的適用條件，都可以適用留置權(quán)，但買賣合同屬于轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)類合同，無法適用留置權(quán)。故選C。

　　26.B【解析】指示交付，即當(dāng)動產(chǎn)由第三人占有時，讓與人以對于第三人的返還請求權(quán)讓與受讓人，以代現(xiàn)實(shí)的交付。此題中只有B項(xiàng)符合指示交付。

　　27.B【解析】根據(jù)《民通意見》第160條的規(guī)定，在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無民事行為能力的人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)給予賠償。但《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定，對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。其變化主要有：主體由無行為能力人擴(kuò)大到未成年人;學(xué)校承擔(dān)的責(zé)任由“適當(dāng)賠償”變?yōu)椤跋鄳?yīng)的賠償責(zé)任”。

　　28.A【解析】《民法通則》第72條第2款規(guī)定，按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移。法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外�！逗贤�法》第142條規(guī)定：標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。在本案中，沙發(fā)沒有交付，商場仍享有所有權(quán)，所以應(yīng)負(fù)擔(dān)家具滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

　　29.C【解析】飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，系由于受害人的過錯造成的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任。如果加害人與受害人都存在過錯，那么應(yīng)認(rèn)定為混合過錯，加害人與受害人雙方各自根據(jù)其過錯程度承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。故應(yīng)當(dāng)選C。

　　30.C【解析】《民法通則》第126條，建筑物上的懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人傷害的，由所有人或管理人承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。

　　二、判斷題

　　31.×【解析】所有權(quán)關(guān)系的義務(wù)人只有不作為義務(wù)。

　　32.√【解析】本題考查的知識點(diǎn)是限制行為能力的認(rèn)定。根據(jù)民法通則規(guī)定，限制行為能力人范圍的確定是從年齡和精神健康狀況判斷�！睹穹ㄍ▌t》第12條、第13條規(guī)定，lO周歲以上的未成年人是限制行為能力人。不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制行為能力人。故該題判斷正確。

　　33.√【解析】連帶義務(wù)的連帶關(guān)系人，依法有內(nèi)部求償權(quán)。

　　34.×【解析】作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。公民的作品，其發(fā)表權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其去世后50年，截止于作者去世后第50年的12月31日;如果是合作作品，截止于最后去世的作者去世后的第50年的l2月31日。

　　35.×【解析】不符合《擔(dān)保法》有關(guān)規(guī)定，應(yīng)是保證人對全部債務(wù)負(fù)債。

　　36.×【解析】自然人民事權(quán)利能力的重要特點(diǎn)之一是平等性，無論自然人之間在民族、種族、性別、年齡、財(cái)產(chǎn)狀況等方面存在什么差異，他們享有的民事權(quán)利能力都是平等的。

　　37.×【解析】《民通意見》第88條規(guī)定：“對于共有規(guī)定，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如果不能證明財(cái)產(chǎn)是按份共有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有�！� 38.√【解析】根據(jù)《民法通則》第133條規(guī)定，無民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。在幼兒園生活的無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是幼兒園。故題干所述正確。

　　39.×【解析】法人具有完全獨(dú)立的民事主體資格。由于法人是一個社會組織，其意思的作出需要借助于自然人，但自然人為法人作出的意思的法律后果應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)。

　　40.√【解析】本題考查的知識點(diǎn)是個體工商戶對外財(cái)產(chǎn)責(zé)任。個體工商戶對外財(cái)產(chǎn)責(zé)任是指不履行法定或約定義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。對于財(cái)產(chǎn)責(zé)任，民法通則規(guī)定，個人經(jīng)營的。由個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān);家庭經(jīng)營的.由家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)：雖以個人名義經(jīng)營，但以家庭財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資或者收益主要?dú)w家庭成員享用的.以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。無論是家庭財(cái)產(chǎn)還是個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任.都不以個體戶對其經(jīng)營所投資金為限，所以。不能認(rèn)定為有限責(zé)任。相反.就可以說，個體戶對外所欠債務(wù).由其家庭財(cái)產(chǎn)或個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任正確。

　　三、簡答題

　　41.答：民法的基本原則，是民法及其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準(zhǔn)則。民法基本原則的意義具體體現(xiàn)在：

　　(1)民法的基本原則是民事立法的準(zhǔn)則。

　　(2)民法的基本原則是民事主體進(jìn)行民事活動的基本準(zhǔn)則。

　　(3)民法的基本原則是法院解釋法律、補(bǔ)充法律漏洞的基本依據(jù)。

　　(4)民法的基本原則是解釋、研究民法的出發(fā)點(diǎn)。

　　42.答：一般民事責(zé)任的構(gòu)成要件是：

　　(1)損害事實(shí)的客觀存在。損害是指因一定的行為或事件使民事主體的權(quán)利遭受某種不利的影響。權(quán)利主體只有在受損害的情況下，才能夠請求法律上的救濟(jì)。

　　(2)行為的違法性。行為的違法性是指對法律禁止性或命令性規(guī)定的違反。除了法律有特別規(guī)定之外，行為人只應(yīng)對自己的違法行為承擔(dān)法律責(zé)任。

　　(3)違法行為與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系。作為構(gòu)成民事責(zé)任要件的因果關(guān)系。指的是行為人的行為及其物件與損害事實(shí)之間所存在的前因后果的必然聯(lián)系。

　　(4)行為人的過錯。行為人的過錯是行為人在實(shí)施違法行為時所具備的心理狀態(tài)，構(gòu)成民事責(zé)任的主觀要件。

　　43.答：法人和自然人的民事權(quán)利能力相比，主要體現(xiàn)出以下特征：

　　(1)民事權(quán)利能力開始與消滅的情形不同。法人的民事權(quán)利能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅;而自然人的民事權(quán)利能力是從自然人的出生開始，到自然人死亡時消滅。

　　(2)民事權(quán)利能力的范圍不同。專屬自然人的某些民事權(quán)利能力的內(nèi)容，如繼承權(quán)利、接受扶養(yǎng)的權(quán)利等，法人不可能享有;而專屬某些法人的民事權(quán)利能力的內(nèi)容，如銀行法人開展信貸業(yè)務(wù)的權(quán)利，自然人則不能享有。

　　(3)民事權(quán)利能力之間的差異程度不同。自然人的民事權(quán)利能力是普遍、一致和平等的，相互之間一般沒有多大差別;而不同法人的民事權(quán)利能力都有局限性，并且相互差異很大。這是由于法人各自經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍的不同，分別受到法律和自己章程的限制，其民事權(quán)利能力的具體內(nèi)容當(dāng)然各有特點(diǎn)。如機(jī)關(guān)法人和企業(yè)法人的權(quán)利能力就不相同，而各企業(yè)法人的權(quán)利能力也不相同，它們只能在其核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。

　　四、論述題

　　44.答：《民法通則》第2條規(guī)定：我國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

　　(1)民法調(diào)整平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。財(cái)產(chǎn)關(guān)系是人們在物質(zhì)資料的生產(chǎn)、分配、交換和消費(fèi)過程中形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容或利益的社會關(guān)系.它屬于物質(zhì)的社會關(guān)系。這種財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有如下特征：第一，主體處于平等地位;第二.一般是在自愿的基礎(chǔ)上發(fā)生的;第三.大都是等價有償?shù)摹?/P>

　　(2)民法調(diào)整平等主體間的人身關(guān)系。人身關(guān)系是指與人身不可分離而以特定精神利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有如下特征：第一.主體處于平等的地位;第二.人身關(guān)系以特定的精神利益為內(nèi)容;第三.人身關(guān)系與其主體的不可分離。

　　五、案例分析題

　　45.答：張老漢的祖?zhèn)鞣课輵?yīng)由三兒子繼承。因?yàn)閺埨蠞h立有遺囑.故適用遺囑繼承。因?yàn)槿齼鹤永^承祖?zhèn)鞣课莸倪z囑屬于公證遺囑。其他形式的遺囑不能撤銷或者變更。由大兒子繼承的祖?zhèn)鞣课莸倪z囑，雖然也為有效的書面遺囑。但是其前有公證的遺囑.故不能作為繼承的依據(jù)。由二兒子繼承祖?zhèn)鞣课莸倪z囑，屬于代書遺囑。但由于立遺囑時沒有兩個或者兩個以上見證人在場見證并在遺囑上簽名.故不發(fā)生法律效力。

　　46.答：(1)雖然不可抗力是法定的免責(zé)條款.但鑒于甲乙之間不符合法定的解除合同的情形，同時解除權(quán)的行使要以通知為要件，故該合同沒有解除。

　　(2)洪水暴發(fā)屬于不可抗力.因洪水引起的交通中斷所造成的不能履行帶來的損失.甲廠不承擔(dān)賠償責(zé)任;但發(fā)生不可抗力以后，甲廠負(fù)有通知的義務(wù)，如果由于其未盡通知義務(wù)而造成的損失，則要承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(3)乙商店不受領(lǐng)構(gòu)成違反了買賣合同的規(guī)定。雖然合同雙方約定的履行期限已過，但合同尚未解除。乙商店不能拒絕受領(lǐng)。

　　(4)甲廠因部分洗衣粉滅失及降價所受的損失雖然同樣是由于不可抗力而引起的，但既然合同沒有解除，依合同約定運(yùn)到B地火車站即算交付。故可以要求乙商店予以賠償。但甲廠在遲延履行后發(fā)貨時，并未通知對方，對損失的形成也有一定責(zé)任。故依據(jù)公平責(zé)任也應(yīng)分擔(dān)一定的損失。故不論乙商店是否拒絕受領(lǐng)。鑒于貨物業(yè)已交付。所以因此而遭受的損失，即使是不可抗力亦要由乙商店承擔(dān)主要責(zé)任。