五、債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會

　　(一)債權(quán)人會議及其組成

　　債權(quán)人會議，是指由全體債權(quán)人組成并代表全體債權(quán)人的利益，對債務(wù)人破產(chǎn)事項(xiàng)進(jìn)行決議的機(jī)構(gòu)。

　　依法申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。

　　債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠?yàn)槠湫惺贡頉Q權(quán)而臨時(shí)確定債權(quán)額的以外，不得行使表決權(quán)。對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于“和解協(xié)議”和“破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案”兩個(gè)事項(xiàng)不享有表決權(quán)。

　　債權(quán)人可以委托代理人出席債權(quán)人會議，行使表決權(quán)。代理人出席債權(quán)人會議，應(yīng)當(dāng)向人民法院或者債權(quán)人會議主席提交債權(quán)人的授權(quán)委托書。

　　(二)債權(quán)人會議的召集

　　第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起十五日內(nèi)召開。

　　以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時(shí)，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時(shí)召開。

　　(三)債權(quán)人會議的職權(quán)

　　債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：

　　(1)核查債權(quán);

　　(2)申請人民法院更換管理人，審查管理人的費(fèi)用和報(bào)酬;

　　(3)監(jiān)督管理人;

　　(4)選任和更換債權(quán)人委員會成員;

　　(5)決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);

　　(6)通過重整計(jì)劃;

　　(7)通過和解協(xié)議;

　　(8)通過債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案;

　　(9)通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)方案;

　　(10)通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案;

　　(11)人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。

　　債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決議作成會議記錄。

　　債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。

　　(四)債權(quán)人委員會

　　債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。債權(quán)人委員會成員不得超過九人。債權(quán)人委員會成員應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院書面決定認(rèn)可。

　　債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：

　　(1)監(jiān)督債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理和處分;

　　(2)監(jiān)督破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配;

　　(3)提議召開債權(quán)人會議;

　　(4)債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

　　六、重整與和解

　　(一)重整

　　重整，經(jīng)由利害關(guān)系人申請，在法院主持下由債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，制定整頓計(jì)劃，對債務(wù)人進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營上的重整和債權(quán)債務(wù)關(guān)系上的清理，以期擺脫財(cái)務(wù)困境，重獲經(jīng)營能力的法律程序。

　　1.重整的概念。

　　債務(wù)人或者債權(quán)人可以依法直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。

　　債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。

　　2.重整期間及法律效果。

　　自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

　　重整期間產(chǎn)生如下法律效果：

　　(1)在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，可以聘任債務(wù)人的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)營業(yè)事務(wù)。

　　(2)在重整期間，對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān)保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。

　　(3)債務(wù)人合法占有的他人財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。

　　(4)在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。

　　(5)在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

　　在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

　　(1)債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財(cái)產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性;

　　(2)債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財(cái)產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為;

　　(3)由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。

　　(二)和解

　　1.和解的概念。

　　和解，是指喪失償債能力的債務(wù)人與其債權(quán)人之間就延期、分期清償債務(wù)，或者免除債務(wù)達(dá)成協(xié)議，以中止破產(chǎn)程序，防止債務(wù)人破產(chǎn)的法律制度。

　　2.和解的程序。

　　(1)申請和解。

　　債務(wù)人可以依照《破產(chǎn)法》規(guī)定，直接向人民法院申請和解;也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。債務(wù)人申請和解，應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案。

　　(2)法院裁定和解。

　　人民法院經(jīng)審查認(rèn)為和解申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定和解，予以公告，并召集債權(quán)人會議討論和解協(xié)議草案。對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。

　　(3)通過和解協(xié)議。

　　債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。

　　債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認(rèn)可，終止和解程序，并予以公告。管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，并向人民法院提交執(zhí)行職務(wù)的報(bào)告。

　　(4)和解協(xié)議的效力。

　　經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。

　　和解債權(quán)人是指人民法院受理破產(chǎn)申請時(shí)對債務(wù)人享有無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)的人。和解債權(quán)人未依照法律規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利;在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。

　　和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

　　(5)執(zhí)行和解協(xié)議。

　　債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照和解協(xié)議規(guī)定的條件清償債務(wù)。

　　(6)和解協(xié)議的無效。

　　因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定無效，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。有前款規(guī)定情形的，和解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償，在其他債權(quán)人所受清償同等比例的范圍內(nèi)，不予返還。

　　(7)不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議。

　　債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　(8)執(zhí)行完畢。

　　按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時(shí)起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。

　　七、破產(chǎn)清算

　　破產(chǎn)清算包括破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配、破產(chǎn)程序的終結(jié)三個(gè)階段。

　　(一)破產(chǎn)宣告及法律效力

　　破產(chǎn)宣告，是指人民法院經(jīng)依法宣布債務(wù)人破產(chǎn)并予以公告的審判行為。

　　債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)稱為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時(shí)對債務(wù)人享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)。

　　對破產(chǎn)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，如果行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)模�其未受償�(shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán);放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。

　　(二)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配

　　1.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)。

　　管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案，提交債權(quán)人會議討論。管理人應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院裁定的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案，適時(shí)變價(jià)出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。變價(jià)出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進(jìn)行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。

　　破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價(jià)出售。企業(yè)變價(jià)出售時(shí)，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)單獨(dú)變價(jià)出售。

　　按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的方式處理。

　　2.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配。

　　(1)分配順序。

　　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

　�、倨飘a(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金;

　　②破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款;

　�、燮胀ㄆ飘a(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

　　根據(jù)《破產(chǎn)法》第一百二十三條的特別規(guī)定，破產(chǎn)人在該法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，依照前述順序清償后不足以清償?shù)牟糠郑瑑?yōu)先于對該特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人受償。

　　(2)分配方式。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配應(yīng)當(dāng)以貨幣分配方式進(jìn)行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。

　　(3)分配方案。

　　管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論。債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可。

　　(4)執(zhí)行分配。

　　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可后，由管理人執(zhí)行。

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