第十七章　商事法律制度

　　通過本章的學(xué)習(xí)，從業(yè)人員應(yīng)了解我國的公司、證券、保險、信托、票據(jù)和破產(chǎn)基本法律制度，熟悉和掌握公司設(shè)立及運營、證券的發(fā)行與交易、保險合同、信托的特征和當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)、票據(jù)行為和票據(jù)權(quán)利、破產(chǎn)債權(quán)人保護(hù)等主要法律規(guī)則。商事法律制度出題概率為6%，本章內(nèi)容較多，對于重點章節(jié)應(yīng)重點把握。

　　第一節(jié)　公司法律制度

　　一、公司的概念和種類

　　(一)公司的概念

　　公司，是指股東依照《公司法》的規(guī)定出資設(shè)立，股東以其出資額或認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

　　(二)公司的種類

　　根據(jù)各國公司法所確定的法定分類標(biāo)準(zhǔn)以及公司法理論研究中所公認(rèn)的法理分類標(biāo)準(zhǔn)，可以對公司作如下劃分：

　　以公司股東承擔(dān)責(zé)任的范圍和形式為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為無限公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司和兩合公司;

　　以公司的股份是否公開發(fā)行及股份是否允許自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為封閉式公司和開放式公司;

　　以公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司;

　　以公司的外部控制或附屬關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為母公司和子公司;

　　以公司的內(nèi)部管轄關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為總公司和分公司;

　　我國《公司法》主要以股東承擔(dān)責(zé)任的范圍和形式、股東人數(shù)的多少將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩類。一人公司和國有獨資公司是一類特殊的有限責(zé)任公司。

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　　二、公司設(shè)立制度

　　公司設(shè)立是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總稱。

　　設(shè)立公司必須履行公司設(shè)立的程序。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)在公司登記機關(guān)即工商行政管理機關(guān)進(jìn)行設(shè)立登記。工商行政管理機關(guān)對符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。

　　營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為公司成立日期。同時，也即為公司取得法人資格的日期。僅具備公司設(shè)立條件，而不履行公司設(shè)立登記程序，公司不能成立，也不能取得法人資格。

　　公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，是公司的憲章。

　　公司章程有如下作用：

　　1.公司章程是公司設(shè)立過程中重要的法律文件。公司的設(shè)立程序以訂立公司章程開始，以設(shè)立登記結(jié)束�！豆�司法》第十一條明確規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。沒有公司章程的公司，不能獲得批準(zhǔn)，也不能獲得登記。

　　2.公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件。

　　3.公司章程是公司對外進(jìn)行經(jīng)濟交往的基本法律依據(jù)。

　　4.公司章程是公司的自治規(guī)范。

　　公司章程作為公司的自治規(guī)范，是由以下內(nèi)容所決定的：

　　其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家，而是由公司股東依據(jù)《公司法》自行制定的�！豆�司法》是公司章程制定的依據(jù)。

　　其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，

　　其三，公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的效力。

　　三、公司資本制度

　　公司資本，是股東為達(dá)到公司目的所實施的財產(chǎn)出資的總額。公司資本制度是《公司法》確認(rèn)的資本籌措與運營的重要制度。我國公司資本制度的特點是：

　　1.資本法定。

　　公司設(shè)立時，其資本必須以章程加以確定，并應(yīng)由股東認(rèn)足、繳足(或募足)，其目的在于使公司在成立時就有穩(wěn)固的財產(chǎn)基礎(chǔ)�！豆�司法》允許公司資本的分批繳納。

　　2.強調(diào)公司必須有相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)與其資本總額相維持。

　　我國《公司法》中關(guān)于非貨幣出資不得高估作價的規(guī)定，關(guān)于非貨幣出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額時股東責(zé)任的規(guī)定，關(guān)于股票發(fā)行價格不得低于票面金額的規(guī)定，均體現(xiàn)了這一精神。

　　3.強調(diào)公司資本不得任意變更。

　　公司增加或減少注冊資本，須由公司股東會(或股東大會)作出決議，并由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，并須進(jìn)行相應(yīng)的變更登記。

　　四、公司的組織機構(gòu)

　　(一)股東大會

　　股東大會(或股東會)作為公司的權(quán)力機構(gòu)，決定公司戰(zhàn)略性的重大問題，選舉和更換董事，選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定公司組織變更、解散、清算，修改公司章程等。股東大會還有監(jiān)督董事會和監(jiān)事會的職責(zé)。

　　(二)董事會

　　董事會(不設(shè)董事會的公司為執(zhí)行董事)是公司的經(jīng)營決策機構(gòu)，負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作;執(zhí)行股東大會決議，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營決策;聘任或者解聘公司經(jīng)理(總經(jīng)理)，制定公司基本管理制度。董事會必須對股東會負(fù)責(zé)，接受股東會監(jiān)督。董事長由董事會選舉產(chǎn)生。董事長主持股東會，召集并主持董事會，在訴訟事務(wù)和非訴訟事務(wù)上對外均代表公司。

　　(三)監(jiān)事會

　　監(jiān)事會(不設(shè)監(jiān)事會的公司為監(jiān)事)是公司的法定監(jiān)督機構(gòu)，負(fù)責(zé)檢查公司財務(wù)，并對董事、經(jīng)理行為的合法性及是否損害公司利益進(jìn)行監(jiān)督。

　　(四)公司經(jīng)理

　　公司經(jīng)理是由董事會聘任的、對公司日常經(jīng)營管理負(fù)有總責(zé)的高級管理人員，公司經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，是公司的代理人，但不必然是公司的法定代表人。

　　五、公司終止制度

　　公司因破產(chǎn)或解散而導(dǎo)致終止，喪失其企業(yè)法人資格。公司終止主要有兩種情形：

　　1.公司破產(chǎn)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是公司破產(chǎn)的原因(或破產(chǎn)界限)。這里的不能是指持續(xù)的不能。

　　2.公司解散�！豆�司法》規(guī)定，公司有下列情形之一，可以解散：

　　(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時;

　　(2)股東會或股東大會決議解散;

　　(3)因公司合并或者分立需要解散的;

　　(4)公司違反法律、行政法規(guī)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷;

　　(5)人民法院依法予以解散的。

　　上述解散情形出現(xiàn)時，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進(jìn)行清算，清理債權(quán)債務(wù)。清算完結(jié)，完成公司注銷登記，公司法人資格才告消滅。在行政執(zhí)法的實踐中，常有吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照的情形。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，只是意味著公司被依法撤銷。此時，公司不能再進(jìn)行經(jīng)營活動，必須在清算后才能注銷營業(yè)執(zhí)照。否則，會產(chǎn)生公司不進(jìn)行清算就已終止的后果。