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      銀行從業(yè)資格考試

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      2019年銀行從業(yè)資格考試初級個人理財講義:第二章第一節(jié)

      來源:考試網(wǎng)  [2018年12月15日]  【

        第二章 個人理財業(yè)務(wù)相關(guān)法律法規(guī)

        第一節(jié) 理財師的法律法規(guī)基礎(chǔ)知識

        一、法律知識的重要性

        第一,法律將人們按照一定依據(jù)劃分為具有特定屬性的主體,如國家、組織、個人;

        第二,法律規(guī)定人們對物的財產(chǎn)權(quán)利,如公有、共有和私有;

        第三,法律規(guī)范人們處理物權(quán)的行為,如占有、使用、收益和處分;

        第四,法律使人們的社會關(guān)系上升為法律關(guān)系,即法定權(quán)利和義務(wù)關(guān)系;

        第五,法律約束人們的行為,即假定、處理和制裁;

        第六,法律規(guī)范由國家強制力保證實施。

        二、中國的法律體系

        憲法——統(tǒng)帥

        法律——主干

        行政法規(guī)、地方性法規(guī)——重要組成部分

        理財師的工作主要涉及法律和行政法規(guī)

        法規(guī)是政府機構(gòu)依照相應(yīng)法律進行細化后的規(guī)則,雖然效力不及法律,但更加貼近理財師的實際工作,是理財師執(zhí)業(yè)中的主要依據(jù)。

        判斷題:

        銀監(jiān)會頒布的行政法規(guī)更加貼近個人理財?shù)膶嶋H工作,所以其效力超過法律。( )

        『正確答案』錯

        『答案解析』法規(guī)是由政府機構(gòu)依照相應(yīng)法律進行細化后的規(guī)則,效力不及法律。

        三、民事法律關(guān)系介紹

        個人理財業(yè)務(wù)活動中法律關(guān)系的主體有兩個:金融機構(gòu)和客戶。金融機構(gòu)和客戶是兩個平等的民事主體。

        (一)民事法律行為的基本原則

        民事法律行為,是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。平等的民事法律主體之間進行的民事法律活動,應(yīng)當遵循民事法律的自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。

        誠實信用原則是民事活動中最核心、最基本的原則。

        (二)民事法律關(guān)系主體

        包括公民(自然人)、法人以及非法人組織。

        (1)公民(自然人)

        公民是指具有某一國家的國籍,根據(jù)該國的法律享有權(quán)利和承擔義務(wù)的自然人。公民的范圍小于自然人的范圍。在一個國家中生活的自然人不僅有本國公民,還包括外國人和無國籍人。

       、僮匀蝗说拿袷聶(quán)利能力:基于出生,平等性,不可轉(zhuǎn)讓性。

       、谧匀蝗说拿袷滦袨槟芰

        第一,完全民事行為能力人:十八周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。

        第二,限制民事行為能力人:十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人同意。不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人,可以進行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。

        第三,無民事行為能力人:不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動。不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動。無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。

        個人理財業(yè)務(wù)的客戶應(yīng)當是完全民事行為能力的自然人,以及無民事行為能力人、限制民事行為能力人的法定代理人。

        單選題:

        按照《民法通則》規(guī)定,( )可以開辦個人理財業(yè)務(wù)。

        A.十歲以上的未成年人

        B.不能辨別自己行為的人

        C.十歲以下的未成年人

        D.限制民事行為能力人的監(jiān)護人

        『正確答案』D

        『答案解析』限制民事行為能力人的監(jiān)護人可以開辦個人理財業(yè)務(wù)。

        (2)法人

        ①法人的概念

        法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。

       、诜ㄈ顺闪⒌囊

        (一)依法成立;(二)有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費;(三)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所;(四)能夠獨立承擔民事責任。

       、鄯ㄈ说姆诸

        第一,企業(yè)法人。

        第二,機關(guān)法人。

        第三,事業(yè)單位法人。

        第四,社會團體法人。

        在我國,公司法人是最重要的企業(yè)法人形式。公司法人分為有限責任公司和股份有限公司。

        (三)民事代理制度(重點、難點)

        個人理財業(yè)務(wù)中客戶委托商業(yè)銀行理財,實質(zhì)就是商業(yè)銀行代理客戶理財,客戶和商業(yè)銀行就是委托和代理關(guān)系。

        (1)代理的基本含義

        公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔民事責任。

        單選題:

        個人理財業(yè)務(wù)中,客戶和商業(yè)銀行之間是( )關(guān)系。

        A.委托代理

        B.信托

        C.法定代理

        D.契約

        『正確答案』A

        『答案解析』個人理財業(yè)務(wù)中,客戶和商業(yè)銀行之間是委托代理關(guān)系。

        (2)代理的特征

        第一,代理人須在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為;

        第二,代理人須以被代理人的名義從事代理行為;

        第三,代理行為必須是具有法律效力的行為;

        第四,代理行為須直接對被代理人發(fā)生效力;

        第五,代理人在代理活動中具有獨立的法律地位。

        (3)代理的分類

        根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同,可以將代理分為法定代理、委托代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán),法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán),指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。

        (4)委托代理

        委托代理的基礎(chǔ)法律關(guān)系一般是委托合同關(guān)系?梢杂脮嫘问剑部梢杂每陬^形式。法律規(guī)定用書面形式的,應(yīng)當用書面形式。

        (5)代理的法律責任(重要)

        第一,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為,由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不做否認表示的,視為同意。

        第二,代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應(yīng)當承擔民事責任。

        第三,代理人和第三人串通,損害被代理人利益的,由代理人和第三人負連帶責任。

        第四,第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負連帶責任。

        第五,代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。

        單選題:

        商業(yè)銀行在個人理財業(yè)務(wù)中,超越客戶的授權(quán)從事業(yè)務(wù)且沒有經(jīng)過客戶追認的,其民事責任( )。

        A.由商業(yè)銀行承擔,客戶承擔連帶責任

        B.完全由客戶承擔

        C.由客戶承擔,商業(yè)銀行承擔連帶責任

        D.完全由商業(yè)銀行承擔

        『正確答案』D

        『答案解析』越權(quán)代理,被代理人不追認的話,完全由代理人承擔責任。

        (6)代理的終止

        有下列情形之一的,委托代理終止:

        第一,代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;

        第二,被代理人取消委托或者代理人辭去委托;

        第三,代理人死亡;

        第四,代理人喪失民事行為能力;

        第五,作為被代理人或者代理人的法人終止。

        有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:

        第一,被代理人取得或者恢復民事行為能力;

        第二,被代理人或者代理人死亡;

        第三,代理人喪失民事行為能力;

        第四,指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;

        第五,由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。

        單選題:

        關(guān)于代理的說法,不正確的是( )。

        A.代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為

        B.法人可以通過代理人實施民事法律行為

        C.代理人在代理活動中具有附屬的法律地位

        D.依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定,應(yīng)當由本人實施的民事法律行為,不得代理

        『正確答案』C

        『答案解析』代理人在代理活動中具有獨立的法律地位。

        四、合同法律關(guān)系(重點)

        (一)合同的概念

        合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

        (二)合同的訂立

        當事人訂立合同,應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當?shù)氖褂。泄露或者不正當(shù)氖褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的,應(yīng)當承擔損害賠償責任。

        合同書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

        單選題:

        下列關(guān)于《合同法》訂立的說法,不正確的是( )。

        A.當事人訂立合同,應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力

        B.當事人必須本人訂立合同,不得代理

        C.當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當使用

        D.當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式

        『正確答案』B

        『答案解析』當事人依法可以委托代理人訂立合同。

        (三)格式條款合同

        采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù),并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。

        格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

        對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當做出不利于提供格式條款的一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應(yīng)當采用非格式條款。

        單選題:

        當訂立合同雙方對格式條款有兩種以上的解釋時,應(yīng)( )。

        A.按照通常理解予以解釋

        B.做出利于提供格式條款一方的解釋

        C.做出不利于提供格式條款一方的解釋

        D.以上均不正確

        『正確答案』C

        『答案解析』對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當做出不利于提供格式條款的一方的解釋。

        (四)無效合同(重要)

        有下列情形之一的,合同無效:

        (1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;

        (2)惡意串通,損害國家、集體、第三人利益;

        (3)以合法形式掩蓋非法目的;

        (4)損害社會公共利益的;

        (5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

        (五)合同中免責條款的無效

        (1)造成對方人身傷害的;

        (2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

        (六)可撤銷合同(重要)

        簽訂合同有下列情形時,當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷:

        (1)因重大誤解訂立的;

        (2)在訂立合同時顯失公平的。

        一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

        單選題:

        以下不屬于當事人一方有權(quán)請求法院變更或撤銷的情形是( )。

        A.因重大誤解而訂立的合同

        B.一方以欺詐脅迫的手段訂立的合同,損害對方利益的

        C.使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的

        D.一方以欺詐、脅迫手段訂立合同,損害國家利益的

        『正確答案』D

        『答案解析』D屬于無效合同。

        以下選項中,( )不屬于無效合同。

        A.一方以欺詐、脅迫手段使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的

        B.惡意串通,損害第三人利益的合同

        C.以合法形式掩蓋非法目的合同

        D.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同

        『正確答案』A

        『答案解析』A屬于可撤銷合同。

        (七)合同的履行(重要,有難點)

        (1)當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù);

        (2)合同履行的抗辯權(quán)。

        第一,同時履行抗辯權(quán):當事人互負債務(wù),沒有先后履行順序的,應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時,有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

        第二,先履行抗辯權(quán):當事人互負債務(wù),有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的,后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

        第三,不安抗辯權(quán):應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:

       、俳(jīng)營狀況嚴重惡化;

        ②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務(wù);

       、蹎适虡I(yè)信譽;

        ④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

        當事人沒有確切證據(jù)中止履行的,應(yīng)當承擔違約責任。

        (八)違約責任

        (1)違約責任是指當事人一方不履行合同債務(wù)或者其履行不符合合同約定時,對另一方當事人所應(yīng)承擔的繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等民事責任。

        (2)違約責任的承擔形式主要有:

        違約金責任;賠償損失;強制履行;定金責任;采取補救措施。

        多選題:

        根據(jù)《合同法》,承擔合同違約責任的形式可以是( )。

        A.定金責任

        B.違約金責任

        C.賠償損失

        D.強制履行

        E.采取補救措施

        『正確答案』ABCDE

        『答案解析』以上各項均屬于《合同法》規(guī)定的違約責任承擔形式。

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      責編:jianghongying

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